Geanonimiseerde brief van 5 oktober 2022 over Windmolens Genne Holten

Gemeenteraad van de Gemeente Zwartewaterland Postbus 23 8060 AA Hasselt

Datum: 5 oktober 2022 Pro-Natuur Pro-natuu r@ outlook.com

Onderwerp: steunbetuiging behorend bij ref nr 56604 Bijlage 1: kaart Bijlage 2: advies Benthem Gratama windmolens Genne-Holten Geachte Raad,

gemachtigde,

Onze ', heeft u op 30 september jl. geTnformeerd over onze visie ten aanzien van het zoekgebied Genne-Holten. Een groot aantal buurtbewoners deelt onze mening.Wij hebben een lijst van mensen bijgevoegd voor wie dit geldt. De nummers van deze adressen vindt u terug op de

bijgevoegde kaart. Hieruit blijkt dat 87 procent (20 van 23 adressen) van de buurtbewoners (boeren en burgers) onze mening deelt. Het leek ons goed u hieromtrent te informeren. We informeren het College, uw griffie en de fracties.

,1

rl

.0MÉtro

"'

Gêm. Slq9horil

ì'.

¡i

{

1-

r

d

it

,i

I

I'

l\

ü

I

i-

,!

I

tr:

I

'at

&r

rt -":'

3¡tño:rlt

*dI

{,

t:

a

,lbtacrrettioc*

--4

***"'o*

"iS f

,î\,

æúæ

ê

r

tq lt,

\.

n^, {¡

'.ì

q

{

¡f¡

-.%r"

GefiÊqetàfoe*

,.\à i

á.v.

ù,

t.

a

\'\

'l

\

qq

" ---\

l:

\.. :,t

I

ç

,lat rtlerbroel( .at

,,{

6em. Zwolle

"rT.

tt

t:

Titeú

Nvi/l

I

Geoweb versie 5.6 Copyr¡ght@ 2021 ESRI Nederland 8.V., sweco Nederland B.V

a Auteur: Datum:

93-10-2022

Schaal:

1:24.OO0

De wæ@egeven infomalie ¡s met zo¡gvuldighei¡l samengesteld en onderhouden. NVM ¡swaldejuistheid. volþdigheid, en adualiteil van de data bekefl edìler mede alhankelùk øn de bronhouder, en kaf, daarom n¡el veraôMrdelilk Mrdên gehouden rcor enile weergegeven infomatie- U kuntgêên rechlen onllenèn aan deze infomatie. De NVM èn de NVM-ledên

s¡uiten i€dere aansp¡akeliikhe¡d uil wr shade, van welke aard dan ook. die veôand houdt met het gebruik van IWM Geografi sche lnformatie-

Elenthern Gnatama advc¡caten

AANGETEKEND EN PER GEWONE POST

Gemeenteraad van de Gemeente Zwartewaterland Postbus 23 8060 AA Hasselt

Datum:

30 september 2022 Pro N.tuur 6cnnc - Holtcn/advies windmolens 220810 JFilAM

Onze ref.:

Uw ref.: Behandelaar: D¡rect tel. nr.: Direct fax nr.: E-mailadres:

Betreft: lnformatie omtrent de eendenkooi Haasjes in Genne-Holten.

Geachte leden van de Gemeenteraad,

Tot mij hebben zich gewend

t n

2 3

Mijn cliënten hebben de gezamenlijke werkgroep "Pro Natuur" ingesteld. ln deze brief zal ik hen zo verder noemen, Pro Natuur heeft mij gevraagd hun standpunten juridisch te toetsen. Het is Pro Natuur bekend dat uw Raad op 6 oktober 2022 zal besluiten over de vast te stellen zoekgebieden. Het zoekgebied Genne-Holten zou thans het voorkeursgebied betreffen voor de opwekking van energie door middel van wind. Onderstaand zullen cliënten u wijzen op het fe¡t dat u op onjuiste gronden voornemens bent Genne - Holten aan te wijzen. U zou hiertoe niet over moeten gaan, u zou in alle gevallen gelet op de vele vragen die nog bestaan, uw besluitvorming terzake

dienen aan te houden. Cliånten hebben reeds meerdere malen uw Raad en het College gewezen op de aanwezigheid van de

eçndenkool. Hlervoor is onder andere gebruik gemaakt van de inspreekmogelijkheden en het t.

indienen van zienswijzen, Tot op heden hebben uw Raad en het College onvoldoende aandacht gehad voor de eendenkooi en de beperkingen die het gevestigde oude zakelijke recht met zich

brengenr

1

il Benthem(ir.rl.llnàA(ivocarenllV heeíÌcleberoeps¿dninr¿kelijkheirlvanh¿¿raclvor¡t-"nverzckerrl.On¿eì¿nslrrãkelljknerdvro.tit Alleopdld(hten beperlitto(lietl)e(lr.lgcl¡tìnvoorkorlendegev¿llenônder.le¡everzekerinB'/oorlritbetðllnginã¡nnìerkrnEkornl woralen ¿¿rìv¿rðr(l en Íitgevoer(i overeêrìkomstr8 (le Algemenr Voorw¡aralen v¿n BcnthÈnì Gt¡tðma ,Âdvocðten B.V. De?r- Àlgemerìe vooMa.l¡den ¿rjn tever,s rfgedrukt oll de ðchteûrjde '/dn rlit braefpdpre¡

Lìt¡rg. v¿n RO¡je[singel 2

Po\tirus 1016

KvK-nr : 66-181730

rnfo@bcnthemgrat.ìrna,

401 I CS Zwolle

8001 BA Zwolle

T: 038 428 00 77

wwtr.benthenrgrat¿il¡¿.rrl

oI

Benthern Gnataryra advocaten

lk wijs u namens Pro Natuur graag nogmaals op de aanwezige eendenkooi in het gebied Genne-

Holten en op de beperkingen die de aanwezigheid van deze eendenkooi met zich brengen. U kunt

gelet hierop Genne- Holten niet aanwijzen als voorkeursgebied. Daarnaast wijs ik u in deze brief op andere onregelmatigheden die het vaststellen van Genne-Holten als zoekgebied op voorhand

uitsluiten. Zou u overgaan totvaststellen van Genne-Holten als zoekgebied dan handelt u in strijd met uw eigen criteria en de algemene beginselen van behoorlijk bestuur. De eendenkooi en de daaraan verbonden beperkingen

Afpolingsrecht ln Genne-Holten is eendenkooi Haasjes gevest¡gd. D¡t betreft een geregistreerde eendenkooi, met

bijbehorende zakelijke rechten. lk licht dit toe. Het recht van een eendenkooi is te onderscheiden in twee rechten (1) het kooirecht en (2) het afpalingsrecht. Het afpalingsrecht is een oud zakelijke last waarmee de gronden rondom de eendenkooi worden bezwaard.l Eendenkooi Haasjes kent een afpalingsrecht van 1L30 meter gerekend vanaf het midden van de eendenkooi. Het recht houdt in dat eenieder verplicht is zích te

onthouden van handelingen die de eenden in de kooi kunnen verstoren, Het hoeft m.i. geen nadere motivering dat de plaatsing van windturbines de natuurlijke rust

verstoord en eenden kunnen doen opschrikken. Het enkele feit dat de windturbines mogelijk niet binnen de afpalingskring worden geplaats doet daar niet aan af.2 Uitzonderingen Het verbod op het verstoren van de rust is slechts niet van toepassing op handelingen, indien

redelijkerwijs niet kan worden gevergd dat de handelingen niet, op andere wijze of op een ander

tijdstip worden verricht, (a) ter uitvoering van openbare werken, (b) bij het gebruik en onderhoud van hetgeen door die werken is tot stand gebracht, of (c) ter uitoefening van beroep en bedrijf.3 Geen van deze uitzonderingen is van toepassing in onderhavig geval,

Het begrip openbare werken is in de wet niet gedefinieerd. Onder openbare werken worden infrastructurele projecten (bijv. weg- en waterwerken) op basis van het normale spraakgebruik

a

,i

in ieder geval als'openbare werken'aangemerkt. Alleen realisering, gebruik en onderhoud van werken die door de overheid worden geïnitieerd en duidelijk het individueel belang overstijgen,

I Krachtens art. L van de Wat van 16 mei 1829,stb. 29 in het huidige burgerlijk wetboek gehandhaafd.

Op grond van art. 150 Overgãngswet NBW wordt dit zakelijk recht gehandhaafd en geldt met ¡nachtneming van haar bijzondere aard als beperkt recht op de zaak waarop zij

rust. ¿

r

Zie ook de\conclusie va n A-G mr. Langemeijer H R g december 2011, ECLI:N L:H R izO]j:BULz7ï t.o. 2.2.

'nrt. 3.30 Úi.¡fde tot en met achtste lid van de Wet Natuurbescherming.

2

Benthem Gnatarna advocaten rechtvaardigen derhalve een inbreuk op het afpalingsrecht. De windturbines zijn niet als openbaar werk te kwalificeren.

b. De uitzondering onder b is niet van toepassing nu deze grond verband houdt met de uitzondering onder a. c. Onder de Jachtwet zag deze uitzonderingsgrond slechts op handelingen ter uitoefening van landbouw. ln de literatuur wordt soms gewerkt met de definitie: handelingen van een bedrijf die van oudsher binnen de grenzen van de afpalingskring is gelegen en binnen haar bedrijfsvoering

handelingen verricht die niet achterwege kunnen blijven en/of niet op een minder rust

verstorende wijze kunnen worden uitgevoerd. Echter, latere jurisprudentie toont dat van handelingen ten behoeve van landbouw wordt uitgegaan.a Deze situatie is niet aan de orde. Er is geen sprake is van een uitzonderingsgeval. Dat betekent dat het verbod tot rustverstoring het

uitgangspunt blijft. Nu dit verbod voor eenieder geldt rust het verbod ook op de gemeente. Toetsing van de ínbreuk

Vooruitlopend op de nog resterende besluitvorming het volgende. De Afdeling Bestuursrechtspraak van de Raad van State (hierna: "Afdeling") heeft al enkele keren geoordeeld over de vraag of een inbreuk op het afpalingsrecht is toegestaan. Deze afweging vindt voorafgaande aan de ontwikkeling plaats. Uit de rechtspraak van de Afdeling maken wij op dat vele omstandigheden van belang zijn om

te beoordelen of een inbreuk te rechtvaardigen is. Het (groot nationaal) belang bij de inbreuk op het afpalingsrecht en het belang van de kooiker bij het respecteren van het afpalingsrecht,s

ln de bestemmingsplanprocedure dient rekening te worden gehouden met het bestaan van afpalingsrechten en de belangen die door dat recht worden vertegenwoordigd.6

Welke impact heeft de ontwikkeling op de eendenkooi en kan een schadevergoeding daar het e.e.a. in dragen.T Het belang van de kooiker bij het uitoefen van het afpalingsrecht.s Hierbij alvast de opmerking dat de belangen van de eendenkooi zwaarwegend zijn nu de eendenkooi nog actief is en bijdraagt aan wetenschappelijke en educatieve doeleinden. Hieruit maak ik op dat uw Raad op voorhand moet oordelen dat Genne-Holten niet als beschikbaar gebied moet worden beoordeeld. ,lt

a

Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden ,24 maart 20009, ECLI:NL:GHARN:2009:812560 r.o. 4.8. ABRVS 23 september 1999, U/V AQ6983. c ABRVS 10 Cecember 2003,'nr. 2OO3Oz529lI. 7 naRVS lqfecember 2003, nr.2003025291I. 8 Gerechtshof Arnhem 12 januari 2010, ECLI:NL:GHARN:2009:812560 , NJ 2OL2/49. 5

3

Benthern Gnatæma advocaten

Procedure tot de besluitvorming Ten aanzien van de besluitvorming heeft Pro Natuur onregelmatigheden geconstateerd die ertoe

leiden dat uw Raad niet tot vaststelling kan besluíten. Voorbe re i di n g e n zorgv ul d i g he i d

Het College is al lange tijd bezig met het bepalen van het zoekgebied. Om tot het zoekgebied te

komen heeft het College - tezamen met uw Raad - beleidsregels opgesteld.s Begin 2021 is het

potentièle zoekgebied op een kaart weergegeven. ln het voorst el d.d.22 september 2022 en de bij behorende bijlage is een ander zoekgebied weergegeven op de kaarten dan in de voorbereidende procedure. Mocht uw Raad overgaan totvaststellen van deze zoekgebieden handelt uw Raad in strijd met de beleidsregels en de algemene beginselen van behoorlijk bestuur. Als bijlage bij deze brief

treft u de twee kaarten aan (bijlage). U heeft voorts in uw brief d.d.22 september jl. aangegeven dat u -bijvoorbeeld - de locatie Zwartsluis anders plaatst. U heeft hiertoe niet besloten op basis van de door u vastgestelde criteria.

Hiermee handelt u nogmaals in strijd met uw eigen beleid. Dat in Genne minder mensen wonen die een zienswijze kunnen inbrengen betekent niet dat u een andere belangenafweging kunt maken. ln de praktijk bl¡jkt dit echter wel het geval. Onvoldoende aandocht voor overige notuur De uitsluitingscriteria voor de gebieden betreffen in grote mate de bescherming van natuur. Aan het

gebied Genne-Holten is de hoogste kwetsbaarheidsscore gegeven in de matrixscore voor broedvogels en niet-broedvogels. Dit betekent dat de soorten in het gebied afnemende populaties

betreffen met een hoog risico. Het rapport is in opdracht van het Ministerie van Landbouw, Natuur en Voedselkwaliteit opgesteld.l0 Tevens geldt dat een van de uitsluitingscriteria is de aanwezigheid

van weidevogel gebieden. ln de directe omgeving van Genne-Holten worden weidevogelgebieden beheert. Ook de agrariërs in de omgeving krijgen subsidies om de weidevogels en hun foerageergebied te respecteren en in stand te houden. Niet is onderbouwd waarom natuur

klaarblijkelijk hoog in het vaandel staat en met deze gegevens geen rekening is gehouden. Op basis van hetgeen hiervoor beschreven en de documenten en informatie die het College verstrekt

concludeert Pro Natuur dat het College ogenschijnlijk de procedure juist beschrijft en volgt maar de inhoudelijke toepassing ernstíge gebreken vertoond. Pro Natuur kan zich níet aan de indruk t

'old.r. t"ur, "Beleidsregel zeggenschap en lokaal eigendom opwek duurzame energie via één of meerdere zonnepark(en') of windmolen(s) gemeente Zwartewaterlãnd 2022", "Hoe en waar in het buitengeb¡ed van Zwartewaterland zouden grote zonneparken en windmolens kunnen worden toegelaten?" ên "Ruimtelijke analyse ter onderbouwing van de kaart,,. ro Hyperlink naar het achtergronddocument bij de gevoeligheidskaart: https://stats.sovon.nllstatic/oubl¡cat¡es/rap 2021-09 windeners¡e-

AevoeliAheidSkaãrt. pdf ì1

4

reSL

Benthem Gnatama advocaten onttrekken dat de participatie van burgers niet op dezelfde manier wordt verwerkt en dat het College een enkel geval haar eigen criteria en beleidsregels niet langer volgti

Uw Raad dient zich te onthouden van het besluit tot vaststelling zoals door het College nu voorgesteld, Pro Natuur is bereid e.e.a. nogmaals toe te lichten.

rqrhchteno

{

.t

1

\ 't'

5

I

ãì

Detailkaart w¡nd zoekgebied Holten-Genne

..,....",,

Zwañewaterland

:

.:

lÌ i

Ì

)

- 1.

.t. I

'.,

f.

Ò .!{

r

r,'

E 025 0,5

I

R

Detailkaart wind zoekgebied Holten-Genne

Zti,arl¿umterland

3,

\

,¿

¡5

tr

/Ì {rt i,'

)

qÈ

':Ê a'

H

.". 1

-;.

,f 'l

,tj

cl--- r _*il

r-ffi---r-rT--r---l 0 0.2¡ 0,5

I Ktomtæ

I

R

Afpalingsrecht zoekgebied Holten-Genne

Zwørtewaterland

)

'iì" ,..'t/ ." ,,-J

¡.

1

t,

. ,.. '+.! ,.. -

i -!-'+

i:--

E*-i lq=+

0

i.l+.-

,li 1

rl

0.25 0.5

lüM