4. Borgstelling DEVO(G) - notitie herstructurering DEVO B.V.

Notitie herstructurering DEVO B.V. Gemeente Veenendaal

02 februari 2022

Uitwerking herstructurering doel notitie Vertrouwelijk

Doel van het document

Aan: Gemeente Veenendaal

U heeft ons gevraagd u te ondersteunen bij het realiseren van een optimale structuur voor DEVO B.V. De aanleiding voor het vormgeven van een nieuwe structuur is gelegen in het opzetten van nieuwe activiteiten. U geeft aan er naar te streven dat in een dergelijke structuur de diverse (wijkgebonden) activiteiten in afzonderlijke entiteiten worden vormgegeven. Dit onder gemeenschappelijke leiding en aansturing. U geeft voorts aan een structuur voor te staan waarbij sprake is van afdoende flexibiliteit ten behoeve van een mogelijke verkoop en/of participatie op termijn voor de binnen DEVO te onderscheiden onderdelen.

t.a.v. de heer M. de Visser Raadhuisplein 1 3901 GA Veenendaal

In deze notitie schetsen wij een structuur die gegeven uw wensen en de ons overgelegde informatie het beste past bij de door u te realiseren doelen. Terzijde merken wij hierbij wij in dit stuk primair ingegaan op de fiscale aspecten van de herstructurering. Wij concentreren ons daarbij op de vennootschapsbelasting en overdrachtsbelasting. Wel geldt dat in het traject tot nu toe een aantal andere aandachtspunten in de beoogde structuur is geconstateerd dat de aandacht vraagt. Voor zover deze ons bekend zijn, zijn die ook verwoord in de notitie. Ten slotte hebben wij er in deze fase voor gekozen een beschrijving op hoofdlijnen te geven. Indien gewenst kan in een volgende fase (op onderdelen) een nadere uitwerking plaatsvinden. Wij bespreken vragen naar aanleiding van deze notitie graag met u.

_____ Veenendaal, 2 februari 2022 Schuiteman Accountants & Adviseurs BV Mr. A.R. (Bram) Faber / mevrouw L. (Laura) de Wild RB REP

02 februari 2022

2

Uitwerking herstructurering uitgangssituatie Huidige structuur (schematisch en voor zover relevant)

Huidige situatie • •

Gemeente Veenendaal

100%

De aandelen van DEVO BV worden voor 100% gehouden door de gemeente Veenendaal. In DEVO BV vinden energieactiviteiten plaats ten behoeve van de nieuwbouwwijk Veenendaal-Oost. DEVO BV overweegt om in een nieuw aangrenzend wijkdeel (Groenpoort) eveneens energievoorzieningen te gaan realiseren.

Vraagstelling •

DEVO BV

•

U vraagt ons een optimale structuur uit te werken voor DEVO BV, waarbij de te onderscheiden activiteiten in diverse BV’s worden vormgegeven en waarbij flexibiliteit voor mogelijke toekomstige uitbreidingen en/of een eventuele verkoop van activiteiten/aandelen dan wel participaties in activiteiten centraal staat. In deze notitie werken wij dit nader uit. Op de volgende pagina schetsen wij allereerst de beoogde nieuwe structuur.

Aandachtspunten •

02 februari 2022

In het verleden heeft er op aandeelhoudersniveau een structuurwijziging plaatsgevonden. Waarbij de gemeente Veenendaal 100% van de aandelen heeft verkregen in DEVO BV. Wij begrijpen dat de verkoopovereenkomst een aantal voorwaarden kent die mogelijk van invloed kunnen zijn op de voorgenomen herstructurering. Het is nodig om deze voorwaarden volledigheidshalve te beoordelen in het licht van de nu voorliggende acties. Wij begrijpen dat de werkzaamheden daartoe zijn opgepakt met de juridisch adviseur van de Gemeente Veenendaal.

3

Uitwerking herstructurering beoogde structuur Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Beoogde structuur •

Gemeente Veenendaal

• 100%

•

DEVO Holding BV

100%

DEVO-G BV

• 100%

DEVO BV

•

02 februari 2022

In de beoogde structuur bestaat het voornemen, zoals wij begrijpen, de afzonderlijke activiteiten (waaronder klanten/verzorgingsgebieden) in separate vennootschappen vorm te gegeven. Dit betekent dat zowel het huidige DEVO als de te realiseren DEVO Groenpoortactiviteiten ieder in een afzonderlijke BV worden ondergebracht (werknamen: DEVO BV en DEVO-G BV). Wij begrijpen dat de bedrijfsactiviteiten met betrekking tot DEVO-G momenteel nog beperkt zijn. Wel zijn voorbereidingen getroffen en is er een bedrijfsplan opgesteld, waarbij uitgegaan wordt van aanzienlijke investeringen. We geven in overweging de kosten van de werkzaamheden door andere partijen tot nu toe (zoals de Gemeente Veenendaal en DEVO BV) voor DEVO-G BV door te belasten aan die vennootschap. Wij stellen voor dat de afzonderlijke werk- of project BV’s gehouden worden door een holding maatschappij (werknaam: DEVO Holding B.V.). Door deze holdingstructuur is een centrale zeggenschap op aandeelhoudersniveau (door (indirect) de gemeente Veenendaal) geborgd. Bovendien dient de uitwerking van de structuur, bijvoorbeeld in de statuten van de betreffende vennootschappen, zodanig plaats te vinden dat wordt voldaan aan het criterium dat de gemeente voldoende toezicht uitoefent op DEVO-G BV. Daarnaast kan de holding de activiteiten die van belang zijn voor de gehele groep uitoefenen (management).

Voorts wordt met deze structuur flexibiliteit gecreëerd voor wat betreft het (eventueel) deelnemen (door derden) in de afzonderlijke activiteiten dan wel in de holding. Daarnaast kunnen onder de holding ook nieuwe activiteiten worden gerealiseerd. De structuur kent daarbij op dit moment de insteek dat de werk- of project BV’s ieder zelfstandig en volwaardig hun energie-activiteiten kunnen exploiteren (inclusief een eigen vergunning, eigen financiering en inclusief klanten en contracten).

4

Uitwerking herstructurering vormgeving DEVO Holding BV en verhanging DEVO BV Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Beoogde structuur Stap 1: vormgeving DEVO Holding BV en positionering DEVO BV • •

Gemeente Veenendaal

100% • DEVO BV

DEVO Holding BV

100%

•

Fiscale gevolgen •

DEVO BV

02 februari 2022

Momenteel zijn de “DEVO activiteiten” vormgegeven in DEVO BV. Voorgesteld wordt dat de gemeente Veenendaal een nieuwe vennootschap opricht: DEVO Holding BV. Deze vennootschap fungeert als houdstermaatschappij voor de binnen DEVO te onderkennen energie-activiteiten en voort bovendien het management over die activiteiten. Hoewel een besloten vennootschap in de regel snel kan worden opgericht, kan in de periode dat DEVO Holding BV ‘in oprichting’ is gewerkt worden als BV i.o. (in oprichting). Het is daarbij van belang afdoende aandacht te besteden aan bijvoorbeeld de statuten van de betreffende vennootschap. Dit om de positie van de gemeente te borgen. Vervolgens stellen we voor DEVO BV te positioneren onder de nieuw op te richten DEVO Holding B.V door middel van een zogenaamde aandelenfusie (‘aandelenruil’). We geven in overweging zowel DEVO Holding BV (en DEVO-G BV; zie hierna) te voorzien van voldoende werkkapitaal.

•

De oprichting van de nieuwe holding kent geen gevolgen voor de vennootschapsbelasting, behalve een zelfstandige belastingplicht die ontstaat. Het ‘ruilen’ van de aandelen kan plaatsvinden zonder heffing van vennootschapsbelasting, dit omdat de gemeente Veenendaal mogelijk als ‘overheidslichaam’ vrijgesteld is van vennootschapsbelasting, dan wel – wanneer dat niet het geval is - omdat deze transactie onder de deelnemingsvrijstelling valt. We geven in overweging de vennootschapsbelastingpositie van de Gemeente Veenendaal volledigheidshalve nader te duiden. De aandelen DEVO BV kwalificeren niet als onroerend goedlichaam-aandelen, maar als aandelen van een energiebedrijf. Derhalve wordt er geen overdrachtsbelasting geheven.

5

Uitwerking herstructurering vormgeving DEVO Holding BV en verhanging DEVO BV Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Fiscale gevolgen (vervolg) •

Gemeente Veenendaal

100%

Aandachtspunten •

DEVO BV

DEVO Holding BV

• •

100% • DEVO BV

02 februari 2022

Wij begrijpen dat er in DEVO BV compensabele verliezen bestaan. Deze verliezen blijven bestaan. Opmerking over verliesverrekening hierbij is dat de verliezen gealloceerd worden daar waar ze zijn ontstaan. Voor 1 januari 2022 gold er een verliesverrekening van maximaal 6 jaar voorwaarts, vanaf die datum is dit onbeperkt geworden. In de jaarrekening van DEVO BV wordt een compensabel verlies ultimo 2020 gepresenteerd van € 6.184.092. Dit verlies is opgebouwd in de jaren 2012 tot en met 2020. Gegeven de verliesverrekeningstermijn van 6 jaar verdampt (steeds) een deel van dit verlies.

•

Wij begrijpen dat DEVO BV en DEVO-G BV als afzonderlijke, ‘stand alone’ energiebedrijven worden vormgegeven, inclusief vergunning, klanten, opdrachten en financiering. De Gemeente zal in het kader van de financiering van de activiteiten borg staan op het niveau van de afzonderlijke werkmaatschappij voor de financiering in de werkmaatschappij. Bij de oprichting van DEVO Holding BV zal deze voorzien moeten worden van kapitaal om DEVO-G BV te kunnen opstarten. Naargelang de kapitaalbehoefte van DEVO-G BV. Door DEVO Holding BV zal een managementfee in rekening gebracht worden aan de afzonderlijke project bv’s In overweging wordt gegeven een fiscale eenheid voor de btw aan te vragen.

6

Uitwerking herstructurering vormgeving DEVO-G BV Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Beoogde structuur Stap 2: vormgeving DEVO-G BV • •

Gemeente Veenendaal

• 100%

DEVO Holding BV

100%

100%

Fiscale gevolgen •

DEVO-G BV

DEVO BV

Door DEVO Holding BV wordt een nieuwe vennootschap opgericht: DEVO-G BV. Bij de oprichting zal DEVO Holding BV werkkapitaal inbrengen in DEVO-G BV voor zover nodig. Wij begrijpen dat er momenteel nog beperkt bedrijfsactiviteiten worden uitgevoerd rondom Groenpoort. Vanuit DEVO BV behoeven er derhalve geen activiteiten als zodanig te worden overgedragen aan de nieuwe vennootschap DEVO-G BV. De activiteiten kunnen van meet af aan worden vorm gegeven in DEVO-G BV. Wel zijn voorbereidingen getroffen en is er een bedrijfsplan opgesteld, waarbij uitgegaan wordt van aanzienlijke investeringen. We geven in overweging de kosten van de werkzaamheden door andere partijen tot nu toe (zoals de Gemeente Veenendaal en DEVO BV) voor DEVO-G BV door te belasten aan die vennootschap.

•

De oprichting van een BV heeft geen zodanige fiscale gevolgen, behalve dat er een belastingplicht ontstaat voor de vennootschapsbelasting. In overweging wordt gegeven een fiscale eenheid voor de btw aan te vragen.

Aandachtspunten •

02 februari 2022

Wij begrijpen dat DEVO-G BV als afzonderlijk, ‘stand alone’ energiebedrijf wordt vormgegeven, inclusief vergunning, klanten, opdrachten en financiering.

7

Uitwerking herstructurering vormgeving DEVO-G BV Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Aandachtspunten (vervolg) •

Gemeente Veenendaal

• 100%

• DEVO Holding BV

100%

DEVO-G BV

02 februari 2022

Hoewel een besloten vennootschap in de regel snel kan worden opgericht, kan in de periode dat de DEVO Holding BV ‘in oprichting’ is kan gewerkt worden als BV i.o. (in oprichting). Het is daarbij van belang afdoende aandacht te besteden aan bijvoorbeeld de statuten van de betreffende vennootschap. Dit om onder meer de positie van de gemeente als toezichthouder te borgen. Wij begrijpen dat de vormgeving van de (energie)activiteiten onderworpen is aan regelgeving met betrekking tot quasi-inbestedingsregels. Het is van belang deze regels nauwkeurig te monitoren bij eventueel in de toekomst te zetten stappen aangaande deze structuur en naar deze regelgeving te handelen. De Gemeente Veenendaal zal in het kader van de financiering van de activiteiten borg staan op het niveau van de afzonderlijke werkmaatschappij voor de financiering in die werkmaatschappij.

100%

DEVO BV

8

Uitwerking herstructurering overige fiscale aandachtspunten Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Overige fiscale aandachtspunten •

Gemeente Veenendaal

• 100%

• DEVO Holding BV

100%

DEVO-G BV

100%

DEVO BV

• Fiscale eenheid VPB

Deelnemingsvrijstelling. Wanneer een vennootschap minimaal 5% van de aandelen houdt in een andere vennootschap is de deelnemingsvrijstelling van toepassing, Dit betekent dat de winstuitkeringen zoals die door de moedermaatschappij worden ontvangen van de dochtermaatschappij niet belast zijn met vennootschapsbelasting. Verliezen zijn in beginsel niet aftrekbaar. Transfer pricing. Bij gelieerde vennootschappen dient tussen deze entiteiten zakelijk te worden gehandeld. Dit betekent dat prijzen moeten worden gehanteerd zoals deze ook in het normale handelsverkeer gelden. Binnen fiscale eenheid vennootschapsbelasting is transferpricing minder van toepassing. Fiscale eenheid vennootschapsbelasting (optioneel). Wanneer een vennootschap tenminste 95% van de aandelen van een dochtervennootschap bezit en ook 95% van de stemrechten in de dochtervennootschap vertegenwoordigt kan er op verzoek een fiscale eenheid worden aangegaan. Dit houdt in dat er voor de vennootschapsbelasting belasting wordt geheven alsof er 1 belastingplichtige is. Het aangaan van een fiscale eenheid kent voor- en nadelen. Het grootste voordeel is de resultaten van de vennootschappen direct gesaldeerd kunnen worden. De nieuwe tarieven in de vennootschapsbelasting (15% tot 25,8%, 1e schijf €395.000) geven aanleiding kritisch te kijken of een fiscale eenheid tarieftechnisch wel interessant is.

De te verwachten winsten zullen hiertoe leidend zijn. Binnen fiscale eenheid wordt er eerst intern verlies verrekend en daarna op niveau waar de voorvoegingsverliezen zijn ontstaan. Deze aparte rekenmethode zorgt ook voor monitoring van eventuele verliesverdamping van verliezen die nog onder de oude regels vallen Vennootschapsbelasting. We merken op dat onder omstandigheden een gemeente niet (integraal) belastingplichtig is voor de vennootschapsbelasting. We geven in overweging dit volledigheidshalve te duiden voor deze notitie.

Fiscale eenheid btw

02 februari 2022

9

Uitwerking herstructurering inwonersparticipatie Beoogde structuur (schematisch en voor zover relevant)

Inwonersparticipatie: coöperatie •

Gemeente Veenendaal

100%

• Coöperatie

DEVO Holding BV

100%

DEVO BV

100%

Door de gemeente Veenendaal wordt overwogen op termijn mogelijk ook inwoners/belanghebbenden al dan niet uit de betreffende wijken te laten participeren in “DEVO’ of daarbinnen te onderkennen entiteiten. Wij begrijpen dat daarbij bijvoorbeeld gedacht wordt aan een coöperatie, andere varianten zijn in dezen ook mogelijk. Hoewel vanuit een fiscaal perspectief geldt dat de huidige structuur voldoende flexibel is om een participatie vorm te geven, geldt bij een dergelijke participatie nog zeker een aantal aandachtspunten. Zoals de vraag wat de positie is van de entiteit waarin de participatie wordt vormgegeven: wordt deze entiteit bijvoorbeeld naast de Gemeente Veenendaal gepositioneerd, of neemt de gemeente zelf deel in deze entiteit. Maar ook aan welke omvang van participatie wordt gedacht. Met dit punt hangt samen wat de (gewenste) investeringscapaciteit, maar ook het risicoprofiel is van de betreffende entiteit. Ook de inspraak (zeggenschap) en de toegang tot de inkomsten zijn relevante aandachtspunten, aangevuld met de opmerking dat de participatie op een zakelijke basis moet worden ingericht. Tot slot vragen de regels rondom bijvoorbeeld energie- en aanbestedingswetgeving nadrukkelijk de aandacht. De laatste omdat in de realisatiefase nu wordt uitgaan van een zogenaamde quasi-inbesteding.

Wij begrijpen dat bij een mogelijke participatie er een plicht tot aanbesteding kan ontstaan.

DEVO-G BV

_____

02 februari 2022

10