02 - Bijlage 2A rapportage SK inzake GCA

Straatmankoster Advocaten B.V. | De gemeente Tytsjerksteradiel heeft ons verzocht om een beknopte due diligence te verrichten op de GCA en O&M overeenkomsten voor het project Zonnepark Skûlenboarch. Bij deze due dilligence is geen rekening gehouden met eventuele tussen partijen bestaande commerciële afspraken en/of de uitkomsten van het technische deel van de due dilligence. In deze rapportage is gewerkt met een Red Flag methode: alleen die punten die relevant zijn voor Onderwerp

Bevindingen

Aanbeveling/opmerking

Overeenkomst General Contractor Agreement (GCA) Algemeen

Algemeen

Diverse verwijzingen kloppen niet. Het Dient te worden bijgewerkt. document dient hierop te worden nagelopen en aangepast. De GCA is op diverse onderdelen In overleg tussen partijen is de onduidelijk, althans bediend zich van overeenkomst op onderdelen vage begrippen waardoor de aangepast. Voor zover ergens in de GCA staat dat Dit is aangepast middels een opdrachtgever toestemming nodig toevoeging in art. 34. heeft van opdrachtgever dient overal te De planning/termijnen tussen In overleg tussen partijen is de "commissioning", "provisional overeenkomst op onderdelen acceptance", "final acceptance" en de aangepast. "defects notification period"dat zijnhet de Inmiddels is duidelijk dat een Partijen hebben besproken

Algemeen

bedoeling is om het bouwrisico in de dergelijke verzekering pas kan worden fase van bezwaar en beroep af te afgenomen als het risico zich voordoet. dekken middels een verzekering. Dit is Partijen hebben bevestiging ontvangen Partijen hebben aangegeven dat van

Algemeen

alle grondeigenaren bevestiging is ontvangen dat zij instemmen met de aanleg van de export kabel in hun is De vergunning voor het kabeltrace

Algemeen

Algemeen

Algemeen

Algemeen

Algemeen

door de Gemeente afgegeven c.q. zal worden afgegeven. De bezwaartermijn verstrijkt 7 januari 2026. Het waterschap heeft aangegeven de Het Waterschap heeft per e-mail d.d. huidige watervergunning (die nodig is 27 november jl. toegezegd dat de voor de bouw) in stand willen laten en vergunning kan worden verlengd. De te waterschap heeft formele besluitvorming dient nog Hetverlengen. idee leeft Het dat de Grid Connection offer onderdeel is van de GCA. De Grid Connection wordt weliswaar genoemd in de documentatie maar vormt geen

Kwalificatie

Definities

Definities

Definities

Definities

de definitie "Adverse Weather Conditions" is problematisch. Op basis van deze definitie dient er bewijs te worden aangeleverd van de definitie "Major defects" is onacceptabel. Deze definitie gaat er vanuit dat een gebrek pas als een "Major defect" kwalificeert als het 1) de definitie "Minor defects" is onacceptabel. Deze definitie is wederom zo opgeschreven dat de criteria cumulatief zijn. ziet alleen op de definitie "Completion"

In overleg tussen partijen is de overeenkomst op dit punt aangepast. Het gedane tekstvoorstel is overgenomen. De definities van Major en Minor defects zijn aangepast en op elkaar afgestemd. De definities van Major en Minor defects zijn aangepast en op elkaar afgestemd. Ter informatie.

de "PV plant" en niet op de "Solar farm" als geheel. Bijlage (bankgarantie) Bijlage (bankgarantie) Bijlage (bankgarantie) Bijlage (bankgarantie)

Bijlage (bankgarantie) Bijlage (PR Guarantee)

De bankgarantie is gecapped op EUR De modelbankgarantie is afgestemd 2.600.0000,- dat is circa EUR 100.000,- tussen partijen. In de GCA wordt nu minder dan de 10% zoals bedoeld in de naar het betreffende model verwezen. In de GCA is de bankgarantieregeling De modelbankgarantie is afgestemd zo geformuleerd dat de 10% en 5% tussen partijen. In de GCA wordt nu garantie overlap hebben met elkaar. naar het betreffende model verwezen. Dit impliceert dat er op enig moment In de garantie is opgenomen dat de De modelbankgarantie is afgestemd garantie wordt gehalveerd op 9 maart 2026 op het moment dat de garantiegever het PAC certificaat in de bankgarantie is opgenomen:

tussen partijen. In de GCA wordt nu naar het betreffende model verwezen.

De modelbankgarantie is afgestemd "Payment under this Bond shall not be tussen partijen. In de GCA wordt nu effected when any such loss is arising naar het betreffende model verwezen. out of force majeure including but not limited to an act of God, war, revolution, civil war, terrorism, or any other force majeure causes beyond the control of the Principal ." een dergelijke clausule is niet gebruikelijk en bovendien onwenselijk. Zeker nu het een turnkey overeenkomst betreft. In de bankgarantie is opgenomen: De modelbankgarantie is afgestemd "This Guarantee and the benefit tussen partijen. In de GCA wordt nu thereof shall not be transferred or naar het betreffende model verwezen. assigned without our prior written Deze bijlage dient te worden gelezen in Verwijzingen zijn bijgewerkt. combinatie met bijlage 7. Hierdoor wordt het enigszins een zoekplaatje. De verwijzingen tussen de bijlagen onderling en de GCA kloppen niet en

Bijlage (performance ratio test)

Diverse uitzonderingen onder het kopje Bijlage is aangepast en akkoord "exclusions" zijn bevonden. onredelijk/onwenselijk. Ter illustratie:

Artikel 3.1

In dit artikel is opgenomen: "In this De bepaling is geherformuleerd. De regard, CONTRACTOR's obligations tekst van de nieuwe bepaling staat uit under this Clause 3.1 shall be bij het TDD. Vanuit juridisch oogpunt exclusively:...". Voor zover partijen geen actiepunt meer. hebben beoogd om een turnkey overeenkomst te sluiten is onduidelijk wat de meerwaarde van deze bepaling is. Uitgangspunt bij een turnkey overeenkomst is dat een product/werk wordt geleverd conform de daaraan vooraf gestelde eisen. Dat betekent dat de Contractor verantwoordelijk is voor het gehele proces tenzij anders overeengekomen.

Artikel 3.6

in dit artikel is aan het einde De bepaling is verduidelijkt, het opgenomen: "…except where the client probleem is daarmee opgelost. already has an appropriate insurance in place." Onduidelijk is of dit enkel terugslaat op de plicht van Contractor om zorg te dragen voor een deugdelijke verzekering of dat Contractor in die gevallen ook niet verantwoordelijk is voor schade.

Artikel 4.1

M.b.t. de 2,5% garantie is onduidelijk wanneer deze in werking moet treden (deze is ook niet verdisconteerd in de tekst de bankgarantie Het isvan onacceptabel dat de zelf). Van

Dit is opgelost. De tekst van de GCA en bankgarantie als geheel dienen nog wel op elkaar te worden afgesteld als onderdeel van is deverwijderd eerder in dit Deze bepaling en rapport

bankgarantie tussentijds kan worden opgeschort. Een dergelijke bepaling is niet alleen ongebruikelijk maar

daarmee opgelost.

Artikel 4.2

Artikel 4.3

Artikel 7.3

Artikel 9.2.7

Artikel 9.3

Artikel 9.4 Artikel 9.5

Artikel 9.5

Artikel 10

Artikel 11.2

Artikel 11.4

De hier omschreven procedure is niet De modelbankgarantie is afgestemd in lijn met de tekst van de tussen partijen. In de GCA wordt nu bankgarantie. Deze procedure is naar het betreffende model verwezen. overigens ook onwenselijk nu het simpelweg een on demand bank Deze bepaling is onvoldoende concreet. Geen wijziging doorgevoerd, betreft Niet is duidelijk wat wordt bedoeld met echter geen obstakel voor "appropriately clean". ondertekening. Opdrachtnemer is verantwoordelijk voor de planning. Als zij vertraging oploopt door toedoen van een derde (niet zijnde de opdrachtgever) dan komt dit voor rekening en risico van Op basis van deze bepaling is

Deze bepaling is aangepast waardoor het nu gaat om een opschorting van het werk door toedoen van opdrachtgever.

De overeenkomst is zodanig aangepast dat er enkel een vergoeding is verschuldigd voor vertraging/kosten die door toedoen van opdrachtgever De bepaling is in onderling overleg aangepast en vormt niet langer een obstakel voor ondertekening. Deze bepaling is komen te vervallen waardoor partijen terugvallen op de opdrachtgever, buiten de wet. Relevant is dat partijen onderling overeengekomen scherp hebben dat de SDE termijn krap schadevergoeding/boete per MWp, Op grond van 9.5 heeft opdrachtnemer Deze bepaling is komen te vervallen recht op een vergoeding als de GCA waardoor partijen terugvallen op de wordt beëindigd omdat de SDE is wet. ingetrokken (er wordt verwezen naar Op basis van dit artikel wordt de door Het risico van deze bepaling c.q. formulering wordt acceptabel geacht opdrachtgever te betalen vergoeding nu er gewerkt wordt met panelen die alleen naar boven bijgesteld per KwP die meer wordt behaalt. Onduidelijk is bekend zijn in de markt. Verder kan er Onduidelijk waarom deze bepaling is beperkt tot Major defects. Deze bepaling is aangepast. opdrachtgever aansprakelijk voor alle kosten die opdrachtnemer oploopt als gevolg van de in art. 9.2 genoemde In dit artikel wordt gesproken over "non-commissioned actual realized capacity per day of delay" onduidelijk is hiermee bedoeld. Opwat basis van ditwordt artikel heeft Non-

"The liquidated damages compensation included in Clause 9.4 above is payable De bepaling is verduidelijkt en on a weekly basis after the payment is akkoord. due." onduidelijk hoe dit werkt.

Artikel 11.5 en 11.7 Wat wordt er precies bedoeld met "operating costs?" en hoezo moeten die kosten worden voldaan terwijl opdrachtnemer kennelijk ook recht heeft op 50% van de opbrengst van de De bepaling is verduidelijkt en elektriciteit (art. 11.6)? Dit is akkoord. dubbelop. Voor zover is bedoeld dat opdrachtgever de kosten voorfinanciert voor opdrachtnemer (gelet op de 50/50 verdeling van art. 11.7) geldt dat dit een onwenselijke risicoverdeling oplevert. Artikel 12 Deze bepaling werkt niet naar behoren In beginsel akkoord als de financier akkoord is. Nog in afwachting van zolang niet duidelijk is uiteengezet bevestiging van de financier. (bijvoorbeeld in een bijlage) welke Artikel 13.2 en 11.5 Op basis van art. 11.5 kan de De bepaling is verduidelijkt en opdrachtnemer "operating costs" in akkoord. verrekening roepen op grond van 13.2 heeft opdrachtnemer echter blijft geen Artikel 16.3 Op basis van deze bepaling Bepaling is ongewijzigd gebleven, dit

Artikel 19.2

Artikel 19.3 & 19.9

Artikel 19.5 (artikel 19.4 nieuw)

opdrachtnemer verplicht om de GCA na betreft echter geen obstakel voor te komen voor zover de bepalingen van ondertekening. de GCA dat expliciet verlangen. Deze bepaling is te ruim geformuleerd. De bepaling is aangepast waardoor het Opdrachtgever kan geen toegang risico is gemitigeerd (niet uitgesloten). garanderen. Acceptabel is dat opdrachtgever redelijke inspanningen Let op: er geldt dus een verjaringstermijn en vervaltermijn van 2 jaar vanaf FAC die ook geldt in het geval van een verborgen gebrek!

Er is een regeling voor verborgen gebreken opgenomen waardoor de bepaling een evenwichtigere risicoverdeling met zich meebrengt.

Een overzicht van garanties inclusief termijnen ontbreekt. Dit is relevant (wellicht is dit onderdeel van het technische DD?).

Akkoord voor zover dit in het TDD akkoord is bevonden.

Artikel 19.6 (artikel Doet Zonnestroom Nederland B.V. 19.5 nieuw) eventuele claim afhandeling op basis Deze bepaling is aangepast. van de O&M? M.i. moet Opdrachtgever in staat zijn eventuele claims bij Artikel 19.7 (artikel Het is onduidelijk of de liquidated 19.6 nieuw) damages van art. 9.4 in de hier Deze bepaling is aangepast. genoemde 50% cap zitten of niet.

Artikel 19.8 (artikel Uitgangspunt bij turnkey is dat de Aangepast en akkoord bevonden. 19.7 nieuw) opdrachtnemer verantwoordelijk is c.q. risicodragend is zolang het project niet is opgeleverd. Ook in het geval van overmacht. Zelfde geldt voor Artikel 20.3 Bepaling is onduidelijk voor mij. Ik zou Niet gewijzigd vormt geen obstakel menen dat opdrachtgever levering niet voor ondertekening. mag weigeren maar wel mag accepteren. Met name omdat de situatie kan voordoen Artikel 20.6 Gelet opzich de tekst van de PRdat Guarantee Aangepast en akkoord bevonden.

Artikel 22.2 Artikel 22.3.1

Artikel 22.4

Artikel 24.1

Artikel 27.1

Artikel 28

Artikel 31

Artikel 33

zijn er teveel uitzonderingen en onduidelijkheden over de toepassing en uitkering onder de PR Guarantee. Je wil al kunnen beëindigen voor een Aangepast en akkoord. faillissementssituatie, bijvoorbeeld als er een eigen aanvraag faillissement Deze bepaling biedt alleen De bepaling is wederkerig gemaakt. opdrachtnemer de mogelijkheid om de GCA te beëindigen in de genoemde omstandigheid. M.i. dient de bedoeld bepaling Niet gewijzigd, vormt geen obstakel Het is onduidelijk wat wordt met een "material" breach.

voor ondertekening.

Deze bepaling is onvoldoende ruim geformuleerd. Opdrachtnemer moet opdrachtnemer alle noodzakelijke Deze bepaling stelt opdrachtnemer in staat om het hele project uit te besteden aan een derde partij. Opdrachtnemer blijft weliswaar De direct agreement in de SharePoint lijkt het model van de ING te zijn, als dat ook de financier is zal dit goed gaan. Ik de direct agreement gelet hierop nietNations nader beoordeeld. De United Convention on the

Aangepast en akkoord.

Niet gewijzigd, vormt geen obstakel voor ondertekening. Niet gewijzigd, vormt geen obstakel voor ondertekening.

Niet gewijzigd, vormt geen obstakel International Sale of Goods wordt hier voor ondertekening. uitgesloten. Dat impliceert dat opdrachtnemer de GCA ook als een Als opschortende voorwaarde geldt dat Niet gewijzigd, vormt geen obstakel opdrachtgever onder voor haar voor ondertekening. conveniërende voorwaarden tot financiering komt. Dit is dus een -