03 Escrowovereenkomst

versie datum 27 september 2022

ESCROWOVEREENKOMST

DE ONDERGETEKENDEN: I.

Willem II Vastgoed B.V., een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, statutair gevestigd te Tilburg en kantoorhoudende aan het adres Goirleseweg 34, 5026 PC Tilburg, ingeschreven bij het Handelsregister onder nummer [•]; (Willem II)

II.

Gemeente Tilburg, een publiekrechtelijke rechtspersoon met zetel te Tilburg, kantoorhoudende te (5038 TC) Tilburg, Stadhuisplein 130, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 17281808, te dezen rechtsgeldig vertegenwoordigd door [•]. (de Gemeente). en

III.

mr. [•], notaris te [•], te dezen handelend als mondeling gevolmachtigde van [•], op haar vestiging te [•], (de ‘Escrow Agent’)

NEMEN IN AANMERKING:

A.

Willem II en Willem II Tilburg B.V. zijn voornemens een lening aan te trekken bij de Oldenburgische Landesbank Aktiengesellschaft (de Bank) voor de aankoop van het Koning Willem II Stadion te Tilburg van de Gemeente (de Lening).

B.

De Bank als een van de voorwaarden voor het verstrekken van de Lening verzoekt om een garantie van de Gemeente ten gunste van de Bank voor 80% van het uitstaande bedrag onder de Lening (de Garantie).

C.

De Gemeente bereidt is de Garantie ten behoeve van de Bank te stellen onder de bepalingen en voorwaarden opgenomen in de garantstellingsovereenkomst tussen de Gemeente en (o.a.) Willem II (de Garantstellingsovereenkomst). Willem II zich in dit kader jegens de Gemeente onder andere heeft verplicht om tot zekerheid een bedrag te storten van een miljoen driehonderd dertigduizend euro (EUR 1.330.000) bij de Escrow Agent (het ‘Escrow Bedrag’)

#22465682v1 Pagina 1 van 10

D.

In deze overeenkomst (de ‘Escrowovereenkomst’) worden tussen Partijen de voorwaarden geregeld ten aanzien van het Escrow Bedrag.

EN KOMEN OVEREEN: ARTIKEL 1 1.

DEFINITIES EN BIJLAGEN

In deze Escrowovereenkomst hebben de volgende termen de volgende betekenis, tenzij de context anders vereist of tenzij hierna anders gespecificeerd: Aanvangsdatum

de datum waarop de Escrowovereenkomst door alle Partijen is getekend;

Algemene Voorwaarden

de algemene voorwaarden van de Escrow Agent, waarvan een kopie aan de Escrowovereenkomst is gehecht als Annex 1;

Escrow Agent

[•];

Escrow Bedrag

het bedrag dat de Escrow Agent overeenkomstig het bepaalde in artikel 2 ten titel van beheer houdt voor de Gemeente dan wel Willem II, te vermeerderen of verminderen met de opgebouwde of verschuldigde rente;

Escrowovereenkomst

deze overeenkomst, inclusief Bijlagen en Annexen, en eventuele toekomstige wijzigingen daarop;

Partijen

Willem II, de Gemeente, de Escrow Agent en andere partijen die in de toekomst mochten toetreden tot deze Escrowovereenkomst;

Uitbetalingsverzoek

een verzoek van Willem II en de Gemeente aan de Escrow Agent tot uitbetaling van (een gedeelte van) het Escrow Bedrag en de daarop gekweekte rente.

2.

Tenzij hierna anders is aangegeven of ondubbelzinnig blijkt: a.

zijn verwijzingen in deze Escrowovereenkomst naar artikelen en Bijlagen, verwijzingen naar artikelen (alle leden inbegrepen) van deze Escrowovereenkomst en Bijlagen bij deze Escrowovereenkomst;

b.

vormen de Bijlagen en andere bijvoegsels bij deze Escrowovereenkomst een integraal deel van deze Escrowovereenkomst en hebben derhalve verwijzingen naar deze Escrowovereenkomst tevens betrekking op de Bijlagen en andere bijvoegsels bij deze

#22465682v1 Pagina 2 van 10

Escrowovereenkomst; c.

hebben verwijzingen in deze Escrowovereenkomst naar wettelijke bepalingen betrekking op de wettelijke bepalingen zoals deze luiden bij het aangaan van de Escrowovereenkomst;

d.

hebben woorden die in deze Escrowovereenkomst in het enkelvoud zijn geformuleerd tevens betrekking op het meervoud en omgekeerd.

3.

De titels boven artikelen in deze Escrowovereenkomst dienen uitsluitend ter bevordering van het leesgemak. Zij beïnvloeden op geen enkele wijze de inhoud en zullen bij de uitleg van deze Escrowovereenkomst buiten beschouwing blijven.

ARTIKEL 2 1.

ESCROW BEDRAG

Het Escrow Bedrag zal door Willem II in tien (10) gelijke jaarlijkse termijnen van honderddrieendertig duizend euro (EUR 133.000) ten titel van beheer worden overgemaakt op de kwaliteitsrekening ten name van [•] bij de [•]Bank], IBAN code [•], onder vermelding van ‘Opbouw Escrowbedrag Willem II stadion, termijn x/10’. De eerste termijn zal door Willem II zijn overgemaakt uiterlijk op 1 januari 2023. De overige termijnen zullen steeds worden voldaan uiterlijk op 1 januari van ieder opvolgend kalenderjaar. 2. In afwijking van het hiervoor in lid 1 gestelde, staat het Willem II vrij het (op enig moment resterende deel van het) Escrow Bedrag ineens betaalbaar te stellen aan de Escrow Agent. 3. De Escrow Agent zal de Gemeente onverwijld schriftelijk informeren omtrent de ontvangst van (termijnen van) het Escrow Bedrag. 4. De Escrow Agent houdt het Escrow Bedrag ten titel van beheer voor de Gemeente dan wel Willem II. 5. De Escrow Agent zal het Escrow Bedrag uitbetalen overeenkomstig de bepalingen van deze Escrowovereenkomst.

ARTIKEL 3 1.

RENTE

De Escrow Agent zal op het Escrow Bedrag de daarop naar tijdsgelang gegenereerde rente vergoeden die door de bank wordt vergoed op de bankrekening waarop het Escrow Bedrag is overgemaakt. Indien sprake is van een negatieve rente die door de bank in rekening wordt gebracht aan de Escrow Agent, komt deze voor rekening van de Partij die gerechtigd zal zijn tot het Escrow Bedrag. De Escrow Agent zal de verschenen negatieve rente verrekenen bij uitbetaling van het Escrow Bedrag.

2.

Indien er een betaling van het Escrow Bedrag of elk overblijvend deel daarvan door de Escrow Agent is gedaan aan één van de Partijen ingevolge de Escrowovereenkomst, dan zal die betaling gedaan worden inclusief de daarop pro rata parte opgebouwde rente tot de datum van die betaling.

#22465682v1 Pagina 3 van 10

ARTIKEL 4 1.

UITBETALING

Het Escrow Bedrag zal door de Escrow Agent worden uitbetaald na ontvangst door de Escrow Agent van een door de Gemeente en Willem II gezamenlijk ondertekend Uitbetalingsverzoek, onder vermelding van het uit te betalen bedrag (maximaal het Escrow Bedrag en de daarop gekweekte rente), de gronden voor de aanspraak op uitbetaling en het bankrekeningnummer waarop het uit te betalen bedrag dient te worden overgemaakt.

2.

Bij het opstellen en ondertekenen van het Uitbetalingsverzoek verplichten de Gemeente en Willem II zich te conformeren aan het hierna bepaalde: -

Indien de Bank gedurende of na ommekomst van de initiële looptijd van de lening (10 jaar) jegens de Gemeente aanspraak maakt op de Garantie, dan vervalt het Escrow Bedrag aan de Gemeente tot het bedrag van voormelde aanspraak;

3.

Nadat de Escrow Agent op grond van de voorgaande leden gehouden is tot uitbetaling, zal de Escrow Agent de opdracht tot uitbetaling binnen vijf werkdagen waarop bankverkeer in Nederland kan plaatsvinden verstrekken.

ARTIKEL 5 1.

EINDE ESCROWOVEREENKOMST

Deze Escrowovereenkomst komt ten einde: a. b.

na uitkering van het (totale) Escrow Bedrag en de daarop gecumuleerde rente; na ommekomst van de initiële looptijd van de Lening van 10 jaar of zoveel eerder als blijkt dat de Bank de looptijd van de Lening niet zal verlengen of herfinancieren en jegens de Gemeente afstand zal hebben gedaan van de Garantie;

c.

na ommekomst van de initiële looptijd van de Lening van 10 jaar of zoveel eerder als blijkt dat alsdan: (i) overeenstemming bestaat tussen de Bank en Willem II op grond waarvan de Bank de looptijd van de Lening bereid is te verlengen of herfinancieren met een tweede termijn van 10 jaar, onder instandhouding van de Garantie, danwel (ii) overeenstemming bestaat tussen een bank met statutaire zetel in de Eurozone en onder toezicht staand van de Europese centrale Bank, de Nederlandse Bank of de betreffende toezichthouder in de betreffende lidstaat (Nieuwe Bank) en Willem II op grond waarvan de Nieuwe Bank bereid is de Lening voor de tweede termijn van 10 jaar te financieren en de Gemeente bereid is met inachtneming van de kaders die de gemeenteraad heeft gesteld aan de Garantie bij haar besluiten van 20 juni 2022 en 3 oktober 2022, een nieuwe garantie te stellen voor de Nieuwe Bank voor die tweede termijn van 10 jaar, onder vergelijkbare voorwaarde als waarvoor de huidige Garantie is verleend (Nieuwe Garantie)

#22465682v1 Pagina 4 van 10

waarbij zowel voor het onder (i) als onder (ii) bepaalde de voorwaarde geldt dat het risicoprofiel van de Gemeente uit hoofde van de Garantie dan wel de Nieuwe Garantie op grond van de alsdan overeen te komen (aanvullende/nieuwe) leningsvoorwaarden voor de tweede termijn van 10 jaar niet nadelig wijzigt ten opzichte van het risicoprofiel van de Gemeente zoals die geldt voor de Gemeente gedurende de eerste termijn van 10 jaar; d. 2.

met wederzijds goedvinden van alle Partijen.

De Escrow Agent zal te allen tijde bevoegd zijn naar eigen goedvinden en zonder opgaaf van redenen zijn diensten ingevolge de Escrowovereenkomst te beëindigen met inachtneming van de volgende bepalingen: a.

De Escrow Agent zal de Gemeente en Willem II schriftelijk informeren over de beëindiging van de Escrowovereenkomst en zal de Gemeente en Willem II verzoeken gezamenlijk een nieuwe escrow agent te benoemen.

b.

de Gemeente en Willem II zullen binnen twee (2) maanden na een dergelijke kennisgeving door de Escrow Agent gezamenlijk een nieuwe escrow agent benoemen.

c.

Totdat de Gemeente en Willem II een nieuwe escrow agent hebben benoemd, zal de Escrow Agent zijn diensten blijven verrichten ingevolge de Escrowovereenkomst.

d.

Indien de Gemeente en Willem II niet, overeenkomstig het bepaalde in sub b, binnen twee (2) maanden gezamenlijk een nieuwe escrow agent hebben benoemd, dan zal de bevoegde rechter te Zeeland-West-Brabant binnen één (1) maand een nieuwe escrow agent benoemen, welke benoeming bindend zal zijn voor de Partijen.

e.

Na de benoeming van een nieuwe escrow agent zal de Escrow Agent onmiddellijk al het noodzakelijke doen (inclusief maar niet beperkt tot de overdracht van het gehele Escrow Bedrag plus de daarop gecumuleerde rente daarop tot de dag van overdracht, indien enige en alle voorzieningen van alle relevante documentatie en andere data) hetgeen nodig is voor de nieuwe escrow agent om te functioneren in zijn hoedanigheid van escrow agent ten behoeve van de Gemeente en Willem II.

f.

Nadat de nieuwe escrow agent de Escrow Agent heeft vervangen op grond van de Escrowovereenkomst, zal de Escrowovereenkomst zijn beëindigd en zal de Escrow Agent bevrijd zijn van en voor altijd kwijting verkregen hebben voor elke verplichting op grond van de Escrowovereenkomst, met inachtneming van artikel 6 lid 5 van de Escrowovereenkomst.

g.

Het met in achtneming van het bepaalde in dit artikel beëindigen door de Escrow Agent van zijn diensten ingevolge de Escrowovereenkomst, kan nimmer leiden tot grove schuld en/of opzettelijk wanbeheer van de Escrow Agent, als bedoeld in artikel 6 lid 5 sub ii van de Escrowovereenkomst.

#22465682v1 Pagina 5 van 10

ARTIKEL 6 1.

VERPLICHTINGEN EN RECHTEN ESCROW AGENT

De taken, bevoegdheden en verplichtingen van de Escrow Agent worden uitsluitend beheerst door de uitdrukkelijke bepalingen van deze Escrowovereenkomst onverminderd de wettelijke taken van de Escrow Agent in diens hoedanigheid van notaris.

2.

De Escrow Agent is geoorloofd te handelen naar en af te gaan op ieder schriftelijk advies, certificaat, kennisgeving, aanwijzing, instructie, verzoek of ander stuk of document dat de Escrow Agent te goeder trouw voor echt aanneemt en als te zijn getekend of aangeboden door de daartoe geëigende partij of partijen, en zij mag aannemen dat iedere persoon die zich voordoet aldus zulk advies, certificaat, kennisgeving, aanwijzing, instructie of verzoek of ander papier of document te geven, daartoe naar behoren bevoegd is.

3.

Bij het ontbreken van duidelijke, schriftelijke en gezamenlijke instructies van de Gemeente en Willem II, zal de Escrow Agent het Escrow Bedrag blijven aanhouden in opdracht van de Gemeente en Willem II.

4.

De Escrow Agent is gerechtigd juridisch advies in te winnen in geval van een geschil over enige bepaling van deze Escrowovereenkomst of haar taken op grond van deze Escrowovereenkomst en zij is niet aansprakelijk en wordt volledig gevrijwaard met betrekking tot iedere actie die zij te goeder trouw in overeenstemming met het advies van een dergelijk adviseur onderneemt, nalaat of ondergaat. In geval van een geschil tussen een of meer van de partijen bij deze Escrowovereenkomst of een van de partijen hierbij en een derde, met betrekking tot de vraag of, dan wel aan wie, de Escrow Agent het Escrow Bedrag, of een deel daarvan zal uitbetalen, of met betrekking tot enige andere zaak die voortvloeit uit of verband houdt met deze Escrowovereenkomst of het Escrow Bedrag, zal de Escrow Agent niet verplicht zijn om vast te stellen dat een dergelijk geschil bestaat en ze zal geen uitbetalingen van het Escrow Bedrag behoeven te doen, doch mag het Escrow Bedrag onder zich houden totdat de rechten van de partijen bij het geschil definitief zullen zijn vastgesteld, hetzij bij onderlinge overeenkomst, hetzij bij een in kracht van gewijsde gegane beslissing van een bevoegde gerechtelijke of arbitrale instantie in Nederland, en de Escrow Agent zal niet verplicht zijn om enige van dergelijke geschillen aanhangig te maken, dan wel daarin verweer te voeren.

De Escrow Agent mag ervan uitgaan dat dergelijke geschillen niet zijn gerezen tenzij zij met elkaar conflicterende schriftelijke kennisgevingen van de partijen bij deze Escrowovereenkomst heeft ontvangen of een schriftelijke kennisgeving van enige persoon namens een van de partijen bij deze Escrowovereenkomst dat een dergelijke controverse is gerezen.

5.

De Partijen bij de Escrowovereenkomst zijn overeengekomen dat de volgende voorwaarden van toepassing zijn op de rechten, verplichtingen, privileges en uitsluitingen van de Escrow Agent: (i)

de Escrow Agent zal niet aansprakelijk zijn voor enige verliezen van het Escrow Bedrag of elk overblijvend deel daarvan, indien hij heeft gehandeld met inachtneming van de bepalingen van de Escrowovereenkomst, ingevolge een gezamenlijk schriftelijke kennisgeving van de Gemeente en Willem II, een voorstel, een verklaring ingevolge waarvan afstand is gedaan van rechten, een verklaring of toestemming, een bericht van ontvangst of elk ander schriftelijke document waarvan de Escrow Agent, handelend te goeder trouw, redelijkerwijs mocht aannemen dat het echt was en ondertekend namens de Gemeente en Willem II.

#22465682v1 Pagina 6 van 10

(ii)

de Gemeente en Willem II vrijwaren hierbij gezamenlijk en ieder afzonderlijk de Escrow Agent en zullen de Escrow Agent gevrijwaard houden ter zake van alle schade, rechtsgedingen, vorderingen, sommaties, verplichtingen, kosten - inclusief het in redelijkheid en billijkheid gefactureerde juridische en andere honorarium - en elke schade welke de Escrow Agent zou kunnen lijden of veroorzaken als gevolg van iedere claim tegen de Escrow Agent. De Escrow Agent zal geen andere verplichtingen hebben dan de expliciet in de Escrowovereenkomst opgenomen verplichtingen en zal niet aansprakelijk gesteld kunnen worden door de Gemeente en Willem II, behoudens op grond van opzet en/of grove schuld en/of opzettelijk wanbeheer. De Escrow Agent zal voorts op generlei wijze aansprakelijk zijn voor enige nalatigheid en/of verzuim van de hierboven genoemde bank of enige andere instelling waarop het Escrow Bedrag is gestort.

6.

De Algemene Voorwaarden van de Escrow Agent, zoals als Annex 1 aan de Escrowovereenkomst gehecht, zijn van toepassing op deze Escrowovereenkomst.

ARTIKEL 7

KOSTEN/ HONORARIUM

De kosten voor het opstellen en het beheren van deze Escrowovereenkomst komen voor rekening van Willem II. ARTIKEL 8 1.

KENNISGEVINGEN

Alle mededelingen, kennisgevingen, bekendmakingen of andere communicaties voortvloeiende uit deze Escrowovereenkomst die leiden tot enig rechtsgevolg, dienen te worden verzonden: a.

per exploot;

b.

per gewone of aangetekende post met bericht van ontvangst;

c.

per koerier met bewijs van bezorging;

d.

per fax mits binnen twee werkdagen een gelijkluidend bericht wordt verzonden op de onder a of b vermelde wijze; of

e.

per e-mail mits binnen twee werkdagen een gelijkluidend bericht wordt verzonden op de onder a, b of c vermelde wijze,

aan de overeenkomstig de leden 3 en 4 laatstelijk gekozen woonplaats van de geadresseerde. 2.

Berichten die per post, koerier, fax of e-mail worden verzonden zoals hierboven uiteengezet, worden behoudens bewijs van het tegendeel, geacht door de geadresseerde te zijn ontvangen: a.

per post of koerier: op de datum van feitelijke ontvangst;

b.

per aangetekende brief: op de datum vermeld op het bewijs van ontvangst;

c.

per fax: op de dag en het tijdstip van verzending, mits het rapport opgemaakt door de fax van de verzender vermeld dat alle pagina's van het bericht in goede orde zijn verzonden naar het

#22465682v1 Pagina 7 van 10

faxnummer van de geadresseerde; d.

per e-mail: op de dag en het tijdstip waarop de verzender het bericht heeft ontvangen dat de e-mail door de geadresseerde is ontvangen.

3.

Partijen kiezen voor alles wat met deze Escrowovereenkomst samenhangt woonplaats op de volgende adressen: Gemeente Tilburg [NB: graag nadere gegevens] Willem II Vastgoed B.V. [NB: graag nadere gegevens] [•] [NB: graag nadere gegevens] Elke Partij kan een andere woonplaats aanwijzen dan vermeld in lid 3 door de andere Partijen hiervan in kennis te stellen.

4.

Elke verklaring dient in de Nederlandse taal te zijn gesteld.

ARTIKEL 9 1.

DIVERSEN

Een Partij is niet gerechtigd zonder schriftelijke toestemming van de andere Partijen, rechten en verplichtingen uit de Escrowovereenkomst, op welke wijze dan ook, geheel of gedeeltelijk aan derden over te dragen of in een gemeenschap, vennootschap of rechtspersoon in te brengen, behalve voorzover de Escrowovereenkomst anders bepaalt. De andere partijen kunnen de toestemming onder voorwaarde verlenen.

2.

Partijen doen afstand van hun bevoegdheid tot ontbinding van deze Escrowovereenkomst. Dwaling bij de totstandkoming van deze Escrowovereenkomst, blijft voor rekening van de dwalende Partij.

3.

De nietigheid, ongeldigheid of onverbindendheid van een bepaling van de Escrowovereenkomst heeft niet tot gevolg dat de Escrowovereenkomst in haar geheel nietig, ongeldig of onverbindend is. Partijen blijven gebonden aan de overige bepalingen. Partijen zullen de nietige, ongeldige of onverbindende bepaling vervangen door een bepaling die geldig en bindend is en waarvan de strekking gezien de inhoud en het doel van deze Escrowovereenkomst zoveel mogelijk gelijk is aan de nietige, ongeldige of onverbindende bepaling. Zolang het bepaalde in de vorige zin heeft plaatsgehad geldt in plaats van de nietige, ongeldige of onverbindende bepaling, een passende regeling die de bedoeling van Partijen en het door hen nagestreefde economische resultaat op juridisch effectieve wijze zo dicht mogelijk nadert.

4.

Het niet nemen door een Partij van enige actie in geval van niet-nakoming van enige bepaling van de

#22465682v1 Pagina 8 van 10

Escrowovereenkomst door de andere Partij of het toestaan of gedogen van een afwijking van enige bepaling van de Escrowovereenkomst, zal niet worden beschouwd als afstand van recht. Een enkelvoudige of gedeeltelijke uitoefening van een recht uit hoofde van deze Escrowovereenkomst door een Partij, zal geen andere of verdere uitoefening van dat recht of van andere rechten uitsluiten, tenzij in de Escrowovereenkomst anders is bepaald. 5.

De Escrowovereenkomst bevat de gehele overeenkomst tussen Partijen met betrekking tot het onderwerp daarvan. Deze Escrowovereenkomst treedt in de plaats van elke andere eerder gesloten mondelinge of schriftelijke overeenkomst of afspraak terzake.

6.

Wijzigingen in de Escrowovereenkomst of aanvullende dan wel afwijkende bedingen zijn alleen van kracht indien alle Partijen deze schriftelijk hebben vastgelegd en ondertekend.

7.

Deze Escrowovereenkomst bevat geen bedingen ten behoeve van derden, waarop een derde zich jegens een Partij kan beroepen, tenzij uitdrukkelijk anders bepaald.

8.

De Escrow Agent is als notaris verbonden aan [Dirkzwager]. [Dirkzwager] heeft opgetreden als adviseur van Willem II bij (o.a.) de totstandkoming van de overeenkomst uitgifte erfpacht/vestiging opstalrecht ten titel waarvan Willem II het Koning Willem II stadion in Tilburg van de Gemeente heeft gekocht, de in dit kader gesloten financieringsovereenkomst met de Bank en de Garantstellingsovereenkomst. Ingeval zich een geschil voordoet tussen Willem II en de Gemeente terzake deze overeenkomst en de daaraan gerelateerde rechtshandelingen, zal het Dirkzwager vrij staan om op te treden als adviseur van of ten behoeve van Willem II.

ARTIKEL 10 1.

TOEPASSELIJK RECHT, FORUMKEUZE

Deze Escrowovereenkomst wordt beheerst door en geïnterpreteerd in overeenstemming met Nederlands recht.

2.

Alle geschillen voortvloeiende uit of verband houdende met deze Escrowovereenkomst en haar uitvoering zullen worden voorgelegd aan de rechtbank te Zeeland-West-Brabant. Separate handtekeningenpagina volgt

#22465682v1 Pagina 9 van 10

Handtekeningenpagina

Getekend te Tilburg op _________________________ 2022.

__________________________ Gemeente Tilburg door: [•] titel: [•]

__________________________ Willem II Vastgoed B.V. door: [•] titel: [•]

_________________________ [•] door: [•]

#22465682v1 Pagina 10 van 10