Bijlage bij email Reactie op zienswijze op wijziging bestemmingsplan - Verzamelplan Ruimte-voor-ruimte-ontwikkelingen 2023 geredigeerd

Het college van burgemeester en wethouders en de gemeenteraad van de gemeente Pijnacker-Nootdorp Postbus 1 2640 AA Pijnacker Uitsluitend per e-mail: info@pijnaker-nootdorp.nl Pijnacker, 26 oktober 2023

Betreft: reactie op uw brief van 16 oktober 2023, zaak nr. 1462062, nr. 1312343, inzake het Ontwerpbestemmingsplan “Verzamelplan Ruimte-voor-ruimte-ontwikkelingen 2023”

Geacht college, geachte leden van de gemeenteraad, Wij willen u allereerst hartelijk bedanken voor de kordate wijze waarop u en de initiatiefnemers zijn omgegaan met de vele ingediende zienswijzen met betrekking tot het Ontwerpbestemmingsplan “Verzamelplan Ruimte-voor-ruimte-ontwikkelingen 2023” (“Ontwerpbestemmingsplan”). In het bijzonder natuurlijk met de overeenkomst die de gemeente heeft gesloten met de betreffende initiatiefnemers die er toe heeft geleid dat het nieuwe villawijkje een eigen ontsluiting gaat krijgen en daardoor het toekomstige verkeer geen gebruik van de Molendijk zal maken. Daar zijn wij erg blij mee. Daarnaast willen wij u in het kader van de vaststelling van het Ontwerpbestemmingsplan en gelet op uw reactie op onze zienswijze zoals verwoord in de nota van beantwoording, graag aandacht vragen voor het volgende. In uw reactie geeft u op pagina 40 nr. 2 aan dat de Molendijk een openbaar toegankelijke weg is in de zin van de Wegenwet, omdat deze reeds 30 jaar voor een ieder toegankelijk is geweest.. U onderbouwt deze stelling op grond van een aantekening op de wegenlegger, alsmede vanwege het ontbreken van een aanduiding dat sprake is van eigen weg of private weg bij aanvang.

Wij willen u middels deze brief er nogmaals op wijzen dat de Molendijk volledig privéterrein is, waarbij de Molendijk slechts toegang biedt voor bewoners en bezoekers van de aanliggende percelen en daarmee enkel toegankelijk is voor bestemmingsverkeer. Daar komt bij dat de Molendijk een doodlopende weg betreft. Zoals in onze zienswijze onderbouwt, kwalificeert de Molendijk daarmee niet als een (openbare) weg in de zin van de Wegenwet. Dit betekent dat wij als eigenaren geen enkel verkeer hebben te dulden, tenzij wij hiervoor toestemming hebben gegeven. Een uittreksel van onze zienswijze is volledigheidshalve opgenomen in de bijlage van deze brief. Nu met het (aangepaste) Ontwerpbestemmingsplan het voornemen bestaat om de Molendijk toegankelijk te maken voor fietsers, is het Ontwerpbestemmingsplan daarom (nog steeds) onuitvoerbaar. Immers, de bestemming “verkeer” zal nooit kunnen worden gerealiseerd, nu wij niet bereid zijn hieraan onze toestemming te verlenen. Wij willen u (nogmaals) vragen hiermee rekening te houden bij de vaststelling van het Ontwerpbestemmingsplan. Dat de Molendijk overigens gebruikt zal worden voor hulpdiensten ingeval van calamiteiten vinden wij prima. Dat u daar passende voorzieningen voor treft, vinden wij eveneens een goede zaak. Als eigenaar van een deel van de Molendijk zijn wij bereid hiermee in te stemmen.

Gelet op uw uitdrukkelijke standpunt dat wel sprake is van een openbare weg, voelen wij ons, ondanks dat het niet een bestemmingsplan is dat bepaald of sprake is van een openbare weg in de zin van de Wegenwet (en daarmee of de Molendijk toegankelijk is voor verkeer), genoodzaakt om deze brief aan u toe te sturen. Voor zover u dit standpunt zal handhaven én de Molendijk met de vaststelling van het Ontwerpbestemmingsplan bestempeld met de bestemming “verkeer”, voelen wij ons – naast het feit dat het Ontwerpbestemmingsplan daarmee onuitvoerbaar is – tevens genoodzaakt om tegen de vaststelling van het Ontwerpbestemmingsplan beroep in te dienen om te voorkomen dat op enige manier vast komt te staan dat sprake is van een openbare weg in de zin van de Wegenwet. Met ons standpunt zoals in de bijlage vanuit onze zienswijze is aangehaald, willen wij overigens niet het beoogde nieuwe fietspad tussen de Ackerdijkse plassen en de Onderweg dwarsbomen, maar wel de mogelijkheid dat ons terrein straks wordt gezien als een openbaar fietspad, dat zich openbaart als het verlengde van het fietspad dat de Wilgenweg (en daarachter Delfgauw) verbindt met het nieuwe fietspad, temeer daar twee alternatieve aansluitingen aanwezig zijn. In dit kader wijzen wij op een aantal oplossingen: -

-

Ten einde te voorkomen dat onze weg/ons erf als algemeen fietspad zal worden gebruikt willen wij aan de voorzijde van de Molendijk een verkeersbord plaatsen met de aanduiding dat de Molendijk een eigen weg is en verboden is voor onbevoegden. Wij vragen u teven tzt na realisering van het nieuwe fietspad op de twee logische plaatsen duidelijke wegbewijzeringsborden op de Oude Leedeweg aan te brengen zodat de fietsers zien dat zij het nieuw aan te leggen fietspad tussen de Onderweg en de Ackerdijkseweg op twee plaatsen kunnen bereiken en wel via: 1. de ophaalbrug naar de Bovenmolenweg en 2. de nieuw aan te leggen ontsluitingsweg, welke nu in uw bestemmingsplan aanvullend door uw gemeenteraad dient te worden aangemerkt als “Openbaar Toegankelijk” (dit dient voor u een belangrijk aandachtspunt te zijn), hetwelk ook heel logisch is op grond van de door u aangebrachte planwijziging, die tot gevolg heeft dat de nieuw aan te leggen ontsluitingsweg recht wordt doorgetrokken met een fietspad langs de Ackerdijkse plassen richting Rotterdam.

Ten overvloede geldt dat gezien de twee prima alternatieve fietsroutes u er ook geen belang bij heeft om vast te houden aan uw discutabele standpunt dat de Molendijk een Openbare weg is. Wij vertrouwen erop dat u gehoor geeft aan onze oproep. Wij zijn uiteraard bereid voor overleg indien dit gewenst is. Met vriendelijke groet, Namens

Bijlage citaat uit zienswijze Het Ontwerpbestemmingsplan is onuitvoerbaar; evident privaatrechtelijke belemmering Zoals gezegd, is de Molendijk niet in eigendom van uw gemeente. Wij hebben zelf over een deel van de Molendijk zeggenschap en uw gemeente kan ook niet bepalen dat wij het verkeer van de Molendijk moeten dulden. Hiervoor is namelijk op grond van artikel 14 van de Wegenwet vereist dat sprake is van een openbare weg. De Molendijk kan niet worden aangemerkt als een weg en evenmin als een openbare weg, aangezien niet wordt voldaan aan een van de voorwaarden zoals genoemd in artikel 4 van de Wegenwet. Dit wordt hierna kort toegelicht. Er is allereerst geen sprake van een weg in de zin van een Wegenwet. Op grond van vaste jurisprudentie is hiervoor vereist dat het moet gaan om een “verkeersbaan die een functie vervult ten behoeve van het afwikkelen van het openbare verkeer en die derhalve naar hun aard of functie een grote, onbepaalde publieksgroep dient”. In dit geval vormt de weg geen doorgaande verbinding naar wegen of paden achter de Molendijk. De Molendijk is immers een doodlopende straat die slechts wordt gebruikt door bestemmingsverkeer. De Molendijk dient enkel ter ontsluiting van de daar gelegen woningen. De straat vervult dus geen algemene verkeersfunctie. Voor zover al sprake zou zijn van een weg in de zin van de Wegenwet, is de weg niet openbaar.

Op grond van artikel 4 van de Wegenwet is een weg openbaar indien: (i) hij, na het tijdstip van dertig jaren vóór het in werking treden van deze wet, gedurende dertig achtereenvolgende jaren voor een ieder toegankelijk is geweest; (ii) hij, na het tijdstip van tien jaren vóór het in werking treden van deze wet, gedurende tien achtereenvolgende jaren voor een ieder toegankelijk is geweest en tevens gedurende die tijd is onderhouden door het Rijk, een provincie, een gemeente of een waterschap; of (iii) de rechthebbende daaraan de bestemming van openbare weg heeft gegeven. Zoals opgemerkt, is de Molendijk sinds lange tijd een doodlopende weg waaraan zich slechts een beperkt aantal percelen bevinden. Enkel een beperkt aantal bewoners en hun bestemmingsverkeer maken dus gebruik van de Molendijk. De weg is in die zin dus ook niet voor een ieder toegankelijk. Het gebruik van de weg door uitsluitend “bestemmingsverkeer” is onvoldoende om de weg voor een ieder vrij toegankelijk te verklaren (Gerechtshof Amsterdam, 5 juni 2007, ECLI:NL:GHARN:2007:LJNBA8379). Van toegankelijkheid is ook niet reeds sprake indien gedurende de aangegeven tijd een ieder in de feitelijke mogelijkheid is geweest de weg te betreden (ABRvS 19 januari 2022, ECLI:NL:RVS:2022:129).

Wij hebben als eigenaren van een deel van de Molendijk slechts aan de bewoners van de huidige percelen (stilzwijgende) toestemming gegeven om van (het begin van) de Molendijk gebruik te maken. Dit wordt bevestigd door het erfdienstbaarhedenonderzoek dat wij hebben laten uitvoeren door het Kadaster. Op ons perceel is geen erfdienstbaarheid (in de zin van een recht van overpad of een recht van uitweg) gevestigd. Verwezen wordt naar Bijlage 1 bij deze zienswijze. Voor het overige deel van de Molendijk geldt dat deze eveneens niet in het eigendom is van uw gemeente, maar in eigendom van andere particulieren. Ook zij hebben alleen aan het bestemmingsverkeer (stilzwijgende) toestemming gegeven. Aan de voorwaarde zoals genoemd onder (i) wordt derhalve niet voldaan. Nu de Molendijk niet voor een ieder toegankelijk is, en ook niet is geweest, wordt evenmin voldaan aan de voorwaarde zoals genoemd onder (ii). Ten overvloede merken wij hierbij op dat het onderhoud

ook niet in handen is van uw gemeente. De bewoners aan de Molendijk voeren immers zelf het onderhoud uit. In 2001 is de gemeente weliswaar met de bewoners in gesprek geweest om het beheer en het eigendom over de weg te verkrijgen, maar dit heeft nooit tot een uitkomst geleid. Ook uw wegenlegger geeft aan dat de Molendijk dat de bewoners opdraaien voor het onderhoud. Hiervoor kan worden verwezen naar bijlage 2. Desgevraagd geeft uw met de wegenlegger betrokken ambtenaar ook aan dat de gemeente niets over de weg te zeggen heeft (Bijlage 3). Deze uitleg heeft hij desgevraagd ook gedeeld met zijn collega’s binnen de gemeente Pijnacker-Noortdorp. Evenmin hebben wij aan de Molendijk de bestemming van een openbare weg gegeven. Nu geenszins wordt voldaan aan een van de vereisten zoals genoemd in artikel 4 van de Wegenwet, is geen sprake van een openbare weg. Dat geen sprake is van een openbare weg heeft, zoals opgemerkt, eveneens tot gevolg dat wij als rechthebbende van de weg geen verkeer hoeven te dulden als bedoeld in artikel 14 van de Wegenwet. Het is aan ons om te bepalen of wij het verkeer op ons perceel al dan niet toestaan. Wij zijn niet voornemens om de Molendijk in de toekomst voor een ieder toegankelijk te laten zijn. Wij zijn niet bereid hiervoor toestemming te verlenen.

Er bestaan volgens ons voldoende andere alternatieven voor de gemeente die kunnen dienen als ontsluitingsweg voor de nieuwe woningen die in het Ontwerpbestemmingsplan worden mogelijk gemaakt (zie hierna), zonder dat onze belangen worden geschaad. Het is dan ook onbegrijpelijk dat u ervan uitgaat dat de Molendijk kan dienen als ontsluitingsweg voor het Ontwerpbestemmingsplan en de daarin voorziene woningen. Wij staan, zoals gezegd, geen ander verkeer toe dan het huidige bestemmingsverkeer. Dit betekent dat de nieuwe woningen niet kunnen worden bereikt. Het Ontwerpbestemmingsplan is daarmee vanwege een evident privaatrechtelijke belemmering onuitvoerbaar. Het Ontwerpbestemmingsplan is daarom ten onrechte vastgesteld.