46. Hekkelman brief Besluitvorming over de VVGB voor het Windpark Brielse Maasdijk 2024 (geanonimiseerd)

Hekkelman Prins

Advocaten

Bernhardstraat

NV

Postbus

1

501 BB

1094

Nijmegen

T 024 - 38283

A Nijmegen

84

@hekkelman.nl

Hekkel m a r\advol:aten | notarissen

Aantekenen

Het college van burgemeester en wethouders en de gemeenteraad van Nissewaard Postbus

25 e

3200 AA SPIJKENISSE

11 Tevens

per e-mail:

Nijmegen,

(geanonimiseerd)

10 juli 2024

- 2920358/2

Telefoonnumms (geanonimiseerd) —

k

- RB/

E-mai (geanonimiseerd)

Faxnummer

VERZOEK

BETREFFENDE

DE

VOOR

Geacht college, geachte

Betreft Besluitvorming over de VVGB voor

(geanonimiseerd)

(geanonimiseerd)

OVER

JULI 2024

gemeente@nissewaard.nl

Ons kenmerk HVC Landwind B.V. / Windpark 20240054

EN

gemeente Nissewaard Ì [E=2cmeenteiNissewaard | Afd. -Lskh Ì

VVGB

HET

DE

het Windpark Brielse Maasdijk

BESLUITVORMING

WINDPARK

BRIELSE

MAASDIJK

leden van de raad,

Als advocaat-gemachtigden

van de besloten vennootschap

met beperkte

aansprakelijkheid HVC Landwind B.V. (hierna: 'c/iënte’) vragen wij, in aanloop naar de raadsvergadering van 18 september 2024, uw dringende aandacht voor het volgende. Wij verzoeken u tevens deze brief onder zowel de aandacht van wethouders alsook de gemeenteraad te brengen. A. 1.

burgemeester en

Procesverloop _ Cliënte heeft op 16 december 2022 een aanvraag om omgevingsvergunning ingediend bij het college van burgemeester en wethouders van Nissewaard (hierna:

‘burgemeester en wethouders’) met het oog op de bouw en exploitatie van het Windpark v$

Brielse Maasdijk (hierna:

‘het Windpark’).

Bij het ontwerpbesluit van 2 november 2023 heeft de gemeenteraad van Nissewaard (hierna: ‘de gemeenteraad’) besloten om geen ontwerpverklaring van geen bedenkingen (hierna: ‘ontwerp-VVGB) af te geven voor het door cliënte

aangevraagde Windpark. Bij brief van 24 januari 2024 hebben wij namens cliënte haar zienswijzen tegen dit ontwerpbesluit naar voren gebracht. Cliënte heeft inmiddels begrepen dat de (definitieve) besluitvorming over de verklaring van geen bedenkingen (hierna: ‘de VVGB’) voor het Windpark is geagendeerd voor de

raadsvergadering van 18 september 2024.

Hekkel ma Pagina

2/4

Bij hetzelfde raadsbesluit van 2 november 2023 heeft de gemeenteraad in te stemmen

met de voorgenomen

wijziging van de bestemming

geweigerd

'Wonen’

naar de

bestemming 'Groen’ met betrekking tot het perceel gelegen aan de Plaatweg 1 te (3202 LB) Spijkenisse (hierna: de Plaatweg 1’). Dit besluit is pas veel later bekendgemaakt aan cliënte, waarna wij bij brief van 12 april 2024, aangevuld bij brief van 31 mei 2024, namens cliënte bezwaar hebben gemaakt tegen dit weigeringsbesluit. Dit bezwaarschrift wordt - naar de huidige planning - op 27 september 2024 behandeld in een hoorzitting van bezwaarschriftencommissie.

Bij brief van 6

juni 2024 hebben wij burgemeester en wethouders verzocht om het

ontwerpbestemmingsplan voor het perceel gelegen aan de Plaatweg 1 ter inzage te leggen. Voor zover burgemeester en wethouders daartoe niet geneigd zijn, hebben wij in dezelfde brief verzocht om het verzoek tot de terinzagelegging van het ontwerpbestemmingsplan

als punt mee te nemen

raadsvergadering over de (definitieve) Windpark. Verzoek

in het raadsvoorstel voor de

besluitvorming over de VVGB voor het

betreffende de (definitieve)

besluitvorming over de VVGB

Zoals uit het procesverloop uit de vorige paragraaf blijkt, is de (definitieve) besluitvorming over de VVGB voor het Windpark eerder geagendeerd (namelijk: op 18 september 2024) dan dat de hoorzitting plaatsvindt inzake het bezwaarschrift

van cliënte tegen het weigeringsbesluit van de gemeenteraad om de bestemming voor de Plaatweg 1 te wijzigen van 'Wonen’ naar 'Groen’ (de hoorzitting vindt, zoals gezegd,

op 27 september 2024 plaats).

In het raadsvoorstel van

1 november

2023 hebben

burgemeester en wethouders

al

toegelicht dat één van de windturbines uit het voorgenomen Windpark (namelijk windturbine

10 op de punt van de Plaatweg) te dicht op de woning

aan de

Plaatweg 1 staat om te kunnen voldoen aan de externe veiligheidsnormen (en de door burgemeester en wethouders voorgestelde geluidsnormen). Cliënte heeft deze woning — na afstemming met de gemeente - aangekocht met het oog op de realisatie van het windpark en de gemeenteraad verzocht om de bestemming

plaatse van de Plaatweg 1 te wijzigen, zodat deze geen belemmering voor het Windpark. Het wijzigen van deze bestemming is dan ook randvoorwaardelijk voor de beoordeling of sprake is van een goede

ter

(meer) vormt ruimtelijke

ordening (als bedoeld in artikel 3.1 van de Wro) ter plaatse van de Plaatweg

1.:

Kortom: met de bestemmingswijziging naar 'Groen’ is er ter plaatse van de Plaatweg 1 geen belemmering meer voor het afgeven van de VVGB ten behoeve

van het Windpark.? De gemeenteraad november

2023

geweigerd

bestemmingswijziging,

+ Raadsvoorstel ? Raadsvoorstel

2920358/2

d.d. 1 november d.d. 1 november

om

heeft weliswaar bij het raadsbesluit van 2

medewerking

te verlenen aan deze

maar dit raadsbesluit is — zoals uitgebreid is toegelicht in

2023, p. 10-11. 2023, p. 13.

‘Hekkel ma Pagina

3/4

het bezwaarschrift van 12 april 2024, aangevuld bij brief van onrechtmatig en kan daarmee geen stand houden.

31 mei 2024,

Indien de gemeenteraad in het kader van de (definitieve) besluitvorming over de VVGB in de voorgenomen raadsvergadering van 18 september 2024 voor het Windpark een belemmering zou zien in de huidige bestemming van de Plaatweg 1, kunnen

de

eventuele

bezwaren

hierover

- mede

in het

kader

van

de

te verrichten

(verplichte) toets aan het evenredigheidsbeginsel uit artikel 3:4 lid 2 van de Awb worden ondervangen door het verbinden van een vergunningsvoorschrift aan de omgevingsvergunning voor het Windpark. Een dergelijk vergunningvoorschrift kan

inhouden dat windturbine kan worden

10 op de punt van de Plaatweg niet in gebruik genomen

totdat de bestemmingswijziging

voor de Plaatweg

1 onherroepelijk is

(vgl. AbRS 29 januari 2014, ECLI:NL:RVS:2014:181, r.0. 3 t/m 3.3). Met het opnemen van een dergelijk vergunningsvoorschrift is namelijk geborgd dat ter plaatse sprake is van een goede ruimtelijke ordening, omdat de ingebruikname van de windturbine daarmee afhankelijk wordt gesteld van de bestemmingswijziging. Kortom: in dit geval verzoekt cliënte dus primair om bij de (definitieve) besluitvorming over de VVGB om een dergelijk vergunningvoorschrift op te laten nemen in de (te verlenen) omgevingsvergunning voor het Windpark. In het verlengde hiervan verzoekt cliënte burgemeester en wethouders om de gemeenteraad

voor te stellen om

- hoewel

dat juridisch

niet noodzakelijk

is —

tevens in te stemmen met de terinzagelegging van het ontwerpbestemmingsplan. Dit ontwerpbestemmingsplan is eerder al geaccordeerd door burgemeester en

wethouders,

maar tot op heden nog niet als ontwerp ter inzage gelegd.

De raad

heeft geweigerd om de bestemming te wijzigen, zonder dat de raad ook maar enigszins kennis heeft genomen van het ontwerpbestemmingsplan en de daaraan ten grondslag gelegde stukken en rapporten. Het terinzagelegging van het ontwerpbestemmingsplan zorgt ervoor dat de vertraging in de besluitvorming nog verder oploopt. Voor zover de gemeenteraad

onverlet het bovenstaande

niet

tijdens de

raadsvergadering van 18 september 2024 — onverhoopt - zou overwegen om de VVGB voor het Windpark te weigeren gelet op de huidige bestemming van de Plaatweg 1, verzoekt cliënte de gemeenteraad secundair om de (definitieve)

besluitvorming over de VVGB aan te houden

totdat de beslissing op bezwaar is

genomen in de bezwaarprocedure tegen het weigeringsbesluit van de gemeenteraad van 2 november 2023 om medewerking te verlenen aan de aangevraagde bestemmingswijziging voor de Plaatweg 1. Daartoe is de gemeenteraad ook gehouden gelet op de algemene beginselen van behoorlijk

bestuur, het evenredigheidsbeginsel en het fair play-beginsel, omdat de gemeenteraad cliënte in een dergelijk geval de reële kans überhaupt zou ontnemen om de voor de ontwikkeling benodigde bestemmingswijziging te effectueren. De gemeenteraad heeft in dat geval zelf bewust (!) - en naar het oordeel van HVC op

oneigenlijke en onrechtmatige gronden - een weigeringsgrondslag gecreëerd voor de VVGB

2920358/2

over het Windpark.

Dit terwijl:

Hekkel man, Pagina

4/4

1.

eral een (onderbouwde) aanvraag tot de bestemmingswijziging voorlag en er vanuit een oogpunt van een goede bestaat tegen deze wijziging;

9.

ruimtelijke ordening geen

bezwaar

2.

burgemeester en wethouders de bestemmingswijziging reeds in gang hebben gezet (er is al een ontwerpbestemmingsplan is voorbereid en door burgemeester en wethouders akkoord is bevonden); én

3.

de planning van burgemeester en wethouders over de bestemmingswijziging al geruime tijd bekend was bij de gemeenteraad.

Cliënte wijst hiervoor bijvoorbeeld op onderstaand citaat uit p. 12 van het memo ‘Motivering besluit ontwerp-VVGB van de gemeenteraad van Nissewaard met

| |

betrekking tot Windpark Brielse Maasdijk’ van burgemeester en wethouders gericht aan de gemeenteraad: "Hiertoe is wel vereist dat de woonbestemming van de woning aan de Plaatweg 1 conform verzoek van aanvrager wordt gewijzigd naar een groenbestemming.31 Vanuit een oogpunt van een goede ruimtelijke ordening bestaat hier geen bezwaar tegen. Deze bestemmingsplanwijziging is inmiddels in gang gezet. Het voornemen bestaat om het ontwerp-wijzigingsplan tegelijkertijd ter inzage te leggen met de ontwerpomgevingsvergunning (en ontwerp-VVGB).” (onderstreping onzerzijds, RB/YD).> 10.

Tot slot wijzen

wij - nogmaals

— op de op 6 april 2020

tussen cliënte en de

gemeente gesloten overeenkomst, waarin de gemeente expliciet jegens cliënte een inspanningsverplichting is overeengekomen om ter plaatse van de locatie Hartel-

Oost en Plaatweg een windpark van minimaal 18 MW aan windenergie te realiseren. Deze inspanningsverplichting ziet zowel op de (besluitvorming door de) gemeenteraad alsook op (de besluitvorming door) burgemeester en wethouders. Kortom:

beide bestuursorganen

overeenkomst

in acht

moeten

bij de besluitvorming

het bepaalde

in deze

nemen.

C.

Afsluiting

11.

Wij gaan ervan uit u hiermee

voldoende

te hebben

geïnformeerd.

Met vriendelijke groet,

(geanonimiseerd) (geanonimiseerd) (geanonimiseerd)

(geanonimiseerd)

? Memo ‘Motivering besluit ontwerp-VVGB van de gemeenteraad van Nissewaard met betrekking tot Windpark Brielse Maasdijk’, p. 12 (gevoegd bij de stukken raadsvergadering van 2 november 2023 over het Windpark).

2920358/2

ten behoeve van

de

|

Hekkel d

o ten

|

\ ?‚,‘; \\ ÏD\(D“

notaris

|

ma mfl ivocaten | notarissen Postbus 1094 | 6501 BB Nijmegen

RB

202uo00su - 29203sD/2

R AANGETEKENDE BRIEF Frankering betaaid

o

PostNL

afz651IN

3SXLBWEOB6aBI

10072024

3200AA

25

1030

‘\ E“

a

RT-SCB 2-B6