2. Legal Ance; Brief inzake Theater De Stoep-Ophoging molen Nooitgedacht
Tekst van het document
c::::, G)
PERSOONLIJK AFGEGEVEN en PER E-MAIL Gemeente Nissewaard t.a.v. de Gemeenteraad Raadhuislaan 106 3201 EL SPIJKENISSE
C,
ff'
m
6
�
z
,,,
...,. m z � �� ��
gemeente@nissewaard.nl, cc. seccollege@nissewaard.nl
Contact
:· A.H. V LLM
8 december 2025
Spijkenisse Uw referentie Referentie
Betreft
: Theater De Stoep/ophoging molen Nooitgedacht - art. 1 EP EVRM, nadeelcompensatie (egalitebeginsel) I Gemeenteraadsvergadering 10 december 2025
Geachte Leden van de Gemeenteraad, In vervolg op de brieven van 20 maart, 16 april, 10 oktober en 10 november en 24 november 2025 treft u in de aanloop naar de raadsvergadering van 10 december 2025 bijgaand een kopie van de brief van heden aan de het College van Gedeputeerde Staten van de Provincie Zuid-Holland (excl. bijlagen). Kortheidshalve verwijs ik u naar de inhoud. Hoogachtend, Afd.
gemeente Nissewaard
G AJ- c,- E,R..,� - 9 DEC. 2025
c.c..
Legalance ® Juridische diensten
'Ii'
Gr�f
1
181 info@legalance.nl
rbc..-�
www.legalance.nl
De .ilgl•nwne voorwd,1rden van Legdlance ZIJn van toepa,sing Dl'ZP bevdtlen een beperking van de ddn,pr,1kel1Jkl1P1d DrzP algemene voorwaarden z1Jn gedeponeC'rd b1J de K,l!TIE'r v,rn Koophandel onder doss1prnummer 50957716 en kunnen warden geraadpleegd op www legalancP.nl Op verzoek warden ZIJ kosteloo� toegezondPn
Ten behoeve van de voortgang en in afwachting van instructies
Provincie Zuid-Holland t.a.v. het College van Gedeputeerde Staten
van de Provincie Zuid-Holland voor digitale indiening van het omvangrijke bestand wordt deze brief u met een dee/ van de
Financieel Toezicht, cultuur en erfgoed, ruimtelijke ordening en bijlagen per e-mail toegezonden op 8-12-2025. omgeving
Zuid-Hollandplein 1 2596 AW Den Haag
URGENT
Per e-mail: l
Contact
Betreft
A.H. V
Spijkenisse: 8 december 2025
: Te verzekeren belangen van J. van K bij begroting Gemeente Nissewaard ex artt. 193-195 Gemeentewet I Omgang met private erfgoedeigenaar, erfgoed en omgeving
Geacht College van Gedeputeerde Staten, In verband met de taakuitoefening van uw College van Gedeputeerde Staten ex artt. 193 -195 Gemw betreffende de begroting 2026 van de Gemeente Nissewaard en de te verzekeren belangen1 (Bijlage .!) van client, de heer J. van K (mede-ondertekend}, informeer ik u namens hem als volgt. lnleiding
De heer Van K is voormalig eigenaar en nog steeds molenaar van molen Nooitgedacht te Spijkenisse, een rijksmonument met registratienummer 341412. Het eigendamsgenot van de heer Van K- dat beschermd wordt door artikel 1 van het Eerste Protocol EVRM -werd verstoord taen de Gemeente Spijkenisse (vooral partij ONS) destijds bij zijn molen een (iconisch) theater wilde bouwen en de molen moest warden apgehoogd om nog wind te vangen. Een 'individuele en onevenredige last' had met nadeelcompensatie en eigendomsbescherming ex art. 1 EP EVRM moeten warden voorkomen. De schadevergoedingsplicht volgt uit het egalitebeginsel3 De Gemeente had aan .
de voorwaarden van art. 1 EP EVRM moeten voldoen. Dit mensenrecht werkt direct door in de Nederlandse rechtsorde en kan leiden tot verplichte uitgaven. De financiele uitvoerbaarheid was beperkt c.q. ontoereikend. De Provincie heeft verklaringen van geen bezwaar afgegeven, die bij een juiste voorstelling van zaken mogelijk niet zijn verleend Daarna heeft dezou Gemeente met een gebrekkige overeenkomst nadeelcompensatie willen regelen. In - taen nag - goed vertrouwen in de Gemeente heeft de heer Van K zijn medewerking verleend en .in 2009/2010 is de molen opgehoogd. De kostenberekeningen zijn door een 1 Nieuwe bepalingen met betrekking tot gemeenten (Gemeentewet), Kamerstukken II 19403, 3, p. 160-161.
2 < https://monumentenregister.cultureelerfgoed.nl/monumenten/34141 >
3 'egalite devant les charges publiques', oftewel het beginsel van de gelijkheid voor de publieke lasten, sinds 1991 door de
Hoge Raad als grondslag aangenomen, HR 18 januari 1991, ECLl:NL:PHR:1991:AC4031. Legalance® Juridische diensten tBl info@legalance.nl I)
11,. .. 11\l'III' 'Jflt,I Wddl civil V,tll I t•g,:l,11111'
www.legalance.nl
tj/1 V 111 rrwr,1 .... !Oj� ill'/1 iJPV.lltPrl l'l'll Li•l)('I k1111. V.111 d1• ,1,111•,prd�l;'l1jld11•1d IJt•ll' 1ilf:l'llll1 111' vnrirw.1,11dr111 /IJII '.P{lt·prn11•1•1 (I t11j
I, ·11111 ·, vi111 l\\>oph lllclL'i onckr d ... ·, t'111111111111•1 50'P1 / / IG 1·,1 lw11nl'n wo.-dt'n t,t1 1 1,1dph•t•gd op Vv\'.'1/1 IPf',dl,111n•-lll Op v1 1 /O('k wu1dP11 111 kn•,t1•loo, ILH' t !t'/lnHIC'n 1
1
cJ,,
2/19
molenspecialist gemaakt. De Gemeente heeft voor die diensten betaald, maar de wethouder wenste het onder zijn psychologische barriere van € 1 miljoen te houden. Hoewel de Gemeente een verantwoording heeft rijksmonumenten voor gevaren te behoeden, is zij haar betalingen aan de heer Van K halverwege het bouwproces gestopt, met een restant van€ 175.451,35. Hij werd achtergelaten met een molen die zelfs nog niet wind- en waterdicht was (van belang vanwege de monumentale status4). Daarbij was de molen nog niet veilig te betreden, om ook de wieken en het mechanisme in beweging te brengen (nodig voor het behoud van de molen en het bereiken van het door de Provincie gesubsidieerde aantal omwentelingen). Met een hypotheek bij de bank heeft de heer Van K het rijksmonument c.q. zijn eigendom weten te redden. Hoewel de Gemeente al jaren miljoenen aan belastinggeld uit woningbouw ontvangt door ophoging van de molen en wethouder M. H het bedrag aan nietbetaalde nadeelcompensatie heeft erkend, wordt het gemeenschapsgeld niet besteed aan rechtsherstel dat in een rechtsstaat vereist is. Toen er in 2024 voornemens waren de molen te verkopen, werd de afwikkeling van de ophoging weer actueel en wilde het College nog€ 333.000,00 5 ontvangen, omdat haar uitleg van een bepaling in de gebrekkige overeenkomst daartoe zou leiden.
De bouw van De Stoep moest de individuele molenaar dus€ 508.451,35 gaan kosten. Na veel discussie en ingebrekestelling liet de Gemeente weten dit 'met gesloten beurzen' af te doen. De Gemeente is (in elk geval per 11 april 2025) in verzuim. De Gemeenteraad heeft ondanks bekendheid daarmee deze verplichte uitgaven voor herstel van de rechten van de heer Van K niet opgevoerd; de overheidsverantwoording strekt zich verder uit zoals naar Gedeputeerde Staten (art. 1 EVRM, art. 193-195 Gemw). Bekend met de fiscale urgentie dit af te ronden, veroorzaakt de Gemeente a Ileen verdere vertraging, nadeel en schade. Rechtsstaat en grondrechten De overheid is er voor de burger en de samenleving, zij moet het algemeen belang6 dienen en op een verantwoorde wijze omgaan met macht. Willekeur en behartiging van oneigenlijke belangen moeten worden voorkomen. Voor het goede functioneren van de rechtsstaat zijn rechtsregels, moraal en integriteit van belang. Een en ander in een voorlopig concept-schema door C. Raat7 als volgt weergegeven8 :
ABRvS 1 februari 2012, ECLl:NL:RVS:2012:BV2414, r.o. 2.12.1. Art. 7 vaststellingsovereenkomst d.d. 8 april 2009, e-mail van de heer R. den B d.d. 13 november 2024 zonder onderbouwing hoe dit zich verhoudt tot het doe! van de overeenkomst (nadeelcompensatie), het niet-gecompenseerde tekort en verdere niet-gecompenseerde benadeling en/of op welke wettelijke grondslag deze vordering zou zijn gebaseerd en/of hoe de inbreuk op het eigendomsrecht ex art. 1 EP EVRM zou moeten zijn gerechtvaardigd en waarom bouwwerken die naar verkeersopvatting (art. 3:4 lid 1 BW) niet tot de molen behoren c.q. 'losmakelijk' zijn van de molen (lid 2) daar in dit specifieke geval wel onder zouden vallen. Zie oak Hof Den Bosch 6 maart 2018, ECLl:NL:GHSHE:2018:879: Naar eerste en vijfde overweging van de overeenkomst, Haviltex-criterium (HR 13 rnaart 1981, ECLl:NL:HR:1981:AG4158) of normaal spraakgebruik. 6 inhoudelijk vormgegeven door volksvertegenwoordigers. Bij de democratie gaat het erom dat alien gezamenlijk in vrijheid gestalte geven aan de inrichting van de samenleving (P.J. Boon e.a., Regelgeving in Nederland', Deventer: Kluwer 2005, p. 2). 7 < https://www. berghauserpontacademy.n I/docentprofiel/caroline-raat/ > 8 < https://www.rechtenraat.ni/rechtsstaat-en-integriteit/ > 4 5
3/19
• ledereen behOOrt geUJk behllmteld te worden
Het concept van de rechtsstaat impliceert dat de machtsuitoefening aan banden wordt gelegd door het recht9. Tot de basiselementen behoren onder andere het legaliteitsbeginsel en klassieke grondrechten of vrijheidsrechten, die ook gelden in Spijkenisse. Het legaliteitsbeginsel houdt in dat elk overheidsoptreden moet berusten op een aan het optreden voorafgaande algemene10 regel11. Tevens moet dat optreden conform de algemene regel zijn, qua inhoud en procedure12. De klassieke grondrechten of vrijheidsrechten beogen een totalitaire staat te voorkomen door bepaalde privesferen te beschermen tegen overheidsbemoeienis, Naar het formeel criterium gaat het om 'r�chten' vervat in hoofdstuk 1 van de Grondwet en in verdragen die zijn toegesneden op mensen- of grondrechten, zoals het EVRM en het IVBPR. lnhoudelijk betreft het de rechten die fundamenteel zijn voor de persoonlijke vrijheid van de mens, voor de handhaving van de menselijke autonomie13. De klassieke grondrechten of vrijheidsrechten staan hoog in de normen hierarchie. De hogere normen hebben voorrang op de lagere normen.
9 P.J. B e.a., Regelgeving in Nederland', Deventer: Kluwer 2005, p. 2. 10 Algemeenheid naar plaats, tijd, toepasbaarheid, persoon (P.J. B.a., Regelgeving in Nederland', Deventer: Kluwer 2005, p. 9-11). 11 0.a. P.J. B e.a., Regelgeving in Nederland', Deventer: Kluwer 20 0 5, p. 4, C.A.J.M. K, Constitutioneel recht, Deventer: Kluwer 2005, p. 52, 329 e.v. 12 C.A.J.M. K, Constitutioneel recht, Deventer: Kluwer 2005, p. 52. 1. Nieuwe bepalingen met betrekking tot gemeenten (Gemeentewet), Kamerstukken II 19403, 3, p. 160-161 (Bijlage 1). 13 C.A.J.M. K, Constitutioneel recht, Deventer: Kluwer 2005, p. 54, 381 e.v.
Legal�tA,ce
4/19
Normenhierarchie bran: P.J. Be.a., Rege/geving in Nederland, Deventer: Kluwer 2005, p. 14.
Europees Gemeenschaps(EG·}recl1t (Ander) lnternatlonaal recht Statuut Grondwet rijkswet wet in fonnele zin algemene maatregel van rijksbestuur algemene maatregel van bestuur klein koninklijk besluit ministerii!le regeling provlnciale verordening gemeentelijke verordening waterschapsverordening
verordening SER verordening (hoofd}productschap verordening (hoofd)bedrijfschap
Overheden dienen hun regelgeving en bestuurspraktijk binnen de grenzen van dergelijke Europese regelgeving vorm te geven, zich actief in te zetten om daaraan uitvoering te geven of die te handhaven en in die zin uit kunnen uitleggen (veelal mede terug te vinden in integriteitsbeleid}. Dat impliceert dat wettelijke grondslagen niet onvermeld mogen blijven 14; overheidsoptreden behoort immers niet in het luchtledige te hangen (legaliteitsbeginsel). Gebreken in de uitleg (of inlichtingen, zie hierna) kunnen duiden op andere gebreken, bijvoorbeeld onzorgvuldigheid, onvoldoende feitenkennis, oneigenlijk gebruik van bevoegdheden of willekeur. Voor de waarborg van integriteit van raadsleden, wethouders en burgemeesters zijn - naast geschikte persoonlijkheden en organisatiecultuur15 - gedragscodes van belang. De bepalingen van verdragen zoals het EVRM - en bijbehorende jurisprudentie -werken via art. 93 en 94 Gw direct door in de Nederlandse rechtsorde. De Grondwet wordt verzekerd in de eed/-belofte van functionarissen en ambtenaren. Openbaarheid of transparantie16 van de overheid dient verschillende doelen, zoals controleerbaarheid, reinigende werking (voorkomen van integriteitsrisico's) en verbetering van doelmatigheid en bevordering van het lerend vermogen van de overheid.
De functies hebben te maken met de beginselen van publieke moraal: dienstbaarheid, verantwoording en verantwoordelijkheid en integriteit1 7. Openbaarheid dient tevens de democratische besluitvorming18 . Orn te waken voor de integriteit van de overheid en haar organen en bovendien bij te dragen aan een goede taakuitoefening van de Officier van Justitie is in art. 162 Sv een aangifteplicht opgenomen. Bescherming van eigendom (art. 1 EP EVRM), 'verplichte uitgaven', verantwoording gehele overheid Overheden zoals de Gemeente hebben de menselijke waardigheid (art. 1 Handvest EU) en vrijheid van burgers te respecteren. Die aspecten vormen de essentie van het Europees Verdrag tot bescherming ,van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden (EVRM), Zelfbeschikking en persoonlijke 14 Voor verdere bionvermelding is 'Leidraad voor juridische auteurs' van WoltersKluwer van belang, waarvan eens in de paa r jaar een bijgewerkte versie verschijnt. 10 C. R, Ethiek en kwa/iteitszorg: Handboek voor de overheidsjur ist, Amsterdam: Berghauser Pont Publishers 2022, hoofdstuk 3 ('lntegriteit ontrafeld'), K.E. G, Conscience and Corporate Culture, VS, Mass. Malden: Blackwell Publishing 2007, p. 45; P. W, Moral imagination and management descision-making, Oxford: Oxford University Press 1999, p.
13; 16 In die zin ook de doelstelling van de Wet open overheid (Kamerstukken II 2018/19, 35 112, 3), 17 Raad voor het openbaar bestuur, Gij zu/t openbaar maken, Den Haag 2012. 18 Y.M. V, Praktisch staatsrecht, Groningen/Utrecht: Noordhoff Uitgevers 2019, p. 161
Lega�V\.ce
5/19
autonomie dienen als grondslagen voor de invulling van de waarborgen (alle waarborgen) van dit verdrag19, zoals bescherming van eigendom in art. 1 van het Eerste Protocol bij het EVRM (EP EVRM). De Gemeente mengt zich in het eigendom van de heer Van K en begeeft zich binnen de reikwijdte van dat artikel, luidende:
"ledere natuurlijke of rechtspersoon heeft recht op het ongestoord genot van ziin eigendom. Aan niemand zal zijn eigendom warden ontnomen behalve in het a/gemeen belong en onder de voorwaarden voorzien in de wet en in de a/gemene beginselen van internationaal recht. De voorgaande bepalingen tasten echter op geen enke/e wijze het recht aan, dat een Stoat heeft om die wetten toe te passen, die hij noodzake/ijk oordee/t om het gebruik van eigendom te reguleren in overeenstemming met het a/gemeen belong of om de betaling van be/astingen of andere heffingen of boeten te verzekeren." (onderstreping AHV) Deze eigendomsbescherming ex art. 1 EP EVRM (Bijlage 220) is een minimumwaarborg21, een
verantwoording die zich uitstrekt over de gehele overheid22 en een resultaatsverplichting (art. 1 EVRM). De eigendomsbescherming ziet op de rechten en belangen die een vermogenswaarde vertegenwoordigen23 . De bescherming werkt via artt. 93 en 94 Gw direct door in de Nederlandse rechtsorde, zodat ex art. 187 Gemw uitgaven aan gemeenten kunnen warden opgelegd ('verplichte uitgaven')). Als vanzelfsprekend dient de Gemeente (net als iedere overheidsinstelling) haar werk naar de uitgangspunten van de rechtsstaat vormgeven en verantwoord om te gaan met macht, zo ook met de onderhavige inbreuk op het eigendomsrecht van de heer Van K. De Gemeente had zich als inbreukmaker aan die voorwaarden moeten houden en nadelige gevolgen moeten beperken24. 'Fair balance' - rechtvaardig evenwicht tussen algemeen belang en fundamentele rechten van de heer Van lK - is cruciaal25 en omvat aspecten als rechtszekerheid26, schadevergoeding27 en marktwaarde28 . In de vergadering van 23 januari 2003 werd meer inzicht gevraagd over de totale kosten van het Centrumplan en over de wijze van financieren en is het belang van de heer Van K onder de aandacht gebracht (Bijlage 3), maar van rechtsstatelijke vormgeving c.q. verdere uitwerking in het licht van het EVRM ('het recht') is niet gebleken.
Verklaringen van geen bezwaar bij juiste voorstelling van zaken verleend? Door middel van toezicht op lagere overheden wordt de eenheid in onze een gedecentraliseerde eenheidsstaat bewaakt. Zo kennen we het algemene repressieve toezicht (van de Kroon) en vormen
19
EHRM 10 juni 2010, 302/02 (Jehovah's Witnesses of Moscou/Rusland)
20 Toegankelijke uitleg van het Ministerie van Binnenlandse zaken daarover in Bijlage 5 bij brief van 20 maart 2025, Bijlage
22) < https :/ /ecer.mi nbuza.n I/ documents/20142/1123324/1 cer+ 2007+staatssteun+en+nadeelcompensatie +handreiking.pdf/b05fe38b-95d3-d6ab-5069-dd18f4092af3?t=1545270719220 > (laatst geraadpleegd op 13 maart 2025) 21 Artikel 53 EVRM staat verdragspartijen uitdrukkelijk toe een grotere mate van bescherming te bieden. 22 De verantwoordelijkheid van de verdragspartijen strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak (EHRM 18 februari 2009, 55707/00 (Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)). Decentrale overheden worden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/05 (Dosemealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie) 23 Vig. EHRM 23 februari 1995, NJCM 1995/1084, par. 53 en EHRM 13 december 2000, 33071/96. 24 Over initiatieven ter beperking van nadelige gevolgen EHRM 23 april 1996, 17869/91 (Phocas/Frankrijk); over rechtsonzekerheid (EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/95 (Almeida Garrett c.s./Portugal).
25 EHRM 5 januari 2000, 33202/96 (Beyerler/ltalie), EHRM 16 juli 2014, 60642/08 (Alisic cs./Bosnie en Herzegovina, Kroatie, Servie, Slovenie, voormalig Joegoslavie Republiek van Macedonie) 26 EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal) 27 EHRM 9 december 1994, 13092/87; 13984/88 (The Holy Monastries/Griekenland), EHRM 11 januari 2001, 38460/97 (Platakou/Griekenland) 28 EHRM 21 februari 1986, NJCM 1986/545, EHRM 9 december 1994, NJ 1996/374.
Legal�tM:e
6/19
van (klassiek) preventief toezicht, zoals de verklaring van geen bezwaar29 die in dit dossier voor de realisatie van het theater zijn afgegeven. Bij een verklaring van geen bezwaar ingevolge art. 19 WRO konden bijvoorbeeld motieven van rechts- en belangenbescherming en beleidsbewaking een rol spelen30 . De Gemeente dient het algemeen belang te behartigen, dat destijds in nieuwe gebiedsontwikkelingen voor het centrum van Spijkenisse de bouw van een nieuw theater met toneeltoren nabij mQlen Nooitgedacht nodig zou maken. Maar dat blijkt nu vooral een wens van ONS was, Bijlagen 3 en 4, de partij van toenmalig wethouder/portefeuillehouder G.J. 't H. Het was de tijd dat het Rijk de 'Nota Belvedere' tot stand had gebracht met daarin aandacht voor cultuurhistorische identiteit en erfgoed in het ruimtelijke ordeningsbeleid3 1. Molen Nooitgedacht is een korenmolen uit 1840 met rijksmonumentale status, waaraan de Nota Planbeoordeling van de Provincie Zuid-Holland een windrecht had toegekend, vormgegeven middels een molenbiotoop. Na verzoek van de Gemeente Spijkenisse om vrijstelling van de molenbiotoop is een nota 'De molen in de wind' d.d. maart 2004 (Bijlage 532 ) opgesteld dat samen met het verzoek is voorgelegd aan de Provinciaal Planologische Commissie (PPC) om het College van Gedeputeerde Staten te adviseren.
In de nota is onder meer te lezen dat het cultureel historisch erfgoed integraal dee! uitmaakte van de door de Gemeente beoogde 'huiskamer' van Spijkenisse33, dat de Gemeente met nieuwe voorzieningen (theater, bibliotheek) tevens cultureel waardevolle iconen aan het stadsbeeld wilde toevoegen34 en dat er door de ophoging van de molen woningbouw mogelijk werd dat van wezenlijke betekenis was voor de financiele haalbaarheid van bouwlocaties Haven Noord en Haven Zuid35. De nota bevat een Compensatieplan met aandacht voor de historische context van het ensemble waar de molen dee! van uitmaakt en de omgeving36, in lijn met het Verdrag van Granada37 (en nationale regels38 ). Het zou volgens de PPC gewenst zijn 'de molen op een goed in de toekomstige omgeving passende wijze op de huidige plek te handhaven' (Bijlage 5, p. 7). De Provincie heeft op basis van deze nota 'De molen in de wind' (als behorende bij het vastgestelde structuurplan 'Centrumplan Spijkenisse') een specifieke verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 2 WRO39 d.d. 15 juni 2004 afgegeven voor de realisatie van het theater, welke verklaring op 4 juli 2006 en (na verval) op 17 juli 2008 (Bijlage 6). Na het verlopen daarvan40 is een verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 1 WRO d.d.
27 januari 2010 afgegeven voor de bouw van het theater, onder toelichting die onder meer vermeldt dat de kosten van de verhoging van de molen voor rekening van de gemeente komen (Bijlage 7). Blijkens de brief van het College aan de Raad d.d. 10 december 2003 waarin de financien van de bouw van theater De Stoep zijn uiteen·gezet, was de financiele uitvoerbaarheid van ophoging van de molen en verdere eigendomsinbreuk (toereikende nadeelcompensatie) voorafgaand 29 Kamerstukken II 1985/86, 19403, 3, p. 13-14 ..
° Kamerstukken 111985/86, 19403, 3, p. 18.
3
31 Nota Cultuurhistorie en ruimtelijke inrichting (1999), Kamerstukken II 1998/99, 26663, 2.
Volledige document te raadplegen via < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/document/4227909/1/De_molen_ in_de_wind_maart_2004?connection_type=l&connection_id=2896591 > 33 Notitie 'De molen in de wind', Gemeente Spijkenisse, maart 2004, p. 29 (Bijlage 5). 34 Notitie 'De molen in de wind', Gemeente Spijkenisse, maart 2004, p. 21 (Bijlage 5). 35 Alleen al Haven Noord en Haven Zuid zo'n 190 woningen, Rapport 'De molen in de wind', maart 2004, p. 15 (Bijlage 5) 36 De Gemeente zag het als haar bijzondere opdracht binnen de planperiode van het Centrumplan oak tot uitvoering van het in hoofdstuk VII beschreven compensatieplan te komen (Nota 'De molen in de wind', maart 2004, p. 29, Bijlage 5). 37 Verdrag inzake het behoud van het architectonische erfgoed van Europa (Verdrag van Granada, Trb. 1985, 163, Trb. 1994, 59). 38 Herbestemmingsmogelijkheden moesten stimuleren dat cultuurhistorische waarden werden beschermd en benut. Dit beleid werkte door in diverse wet- en regelgeving zoals Monumentenwet 1988, het Besluit ruimtelijke ordening (Bro) en in de Wet algemene bepalingen omgevingsrecht (Wabo) 39 Als zijnde een project dat in overeenstemming is met geaccordeerd ruimtelijk beleid (Nota Planbeoordeling 2002, p. 11. •0 verlopen en heeft de gemeente thans een vrijstellingsprocedure op grond van ex artikel 19, lid 1 WRO gevolgd, ten behoeve van de bouw het nieuwe theater. 32
Legal�1A,ce
9/19
(incl. juridische kosten, art. 6:96 lid 2 b en c BW) terstond opeisbaar (art. 6:38 BW) en een verplichte uitgave. Ook is de integriteit in het gedrang (aangifteplicht: art. 162 Sv). In het licht van artt. 1 EP EVRM/1 EVRM/egalitebeginsel is de compensatie voor al het door de Gemeente veroorzaakte nadeel opeisbaar, maar tot op heden ontoereikend c.q. de prestatie ondeugdelijk. Erfgoedeigenaar en molen onderworpen aan ondergebudgeteerd wensdenken wethouder Groenlinks lijkt in 2008 al twijfel te hebben gehad aan de omgang met de eigenaar59 en heeft in 2010 een goede aanzet gegeven op het onderwerp eigendomsrecht. Maar de wetenschap van privaat eigendom60 (Bijlage 12), heeft bij het inbreukmakende gemeentebestuur niet tot toepassing van de daarvoor bestemde beschermingsregimes (verantwoorde omgang met macht) en overeenstemming met het recht61 geleid. Bij de heer Van K is door de toenmalig wethouder G.J. 't H (partij ONS) vertrouwen gewekt dat aansluit bij het oorspronkelijke idee van nadeelcompensatie62. Ook het collegeadvies d.d. 30 januari 2009 (Bijlage 13, p. 3 en 4) en het amendement van CDA en PvdA d.d. 4 maart 2009 (Bijlage 14) te plaatsen. Maar het egalitebeginsel63 is ook in de politieke documenten onvermeld gebleven.
De geconstrueerde rechtsverhouding waarin de Gemeente als inbreukmaker de eigenaar ook nog in een afhankelijkheidspositie plaatst (vergunningsaanvraag, kredietaanvragen) is niet (althans niet zonder nadere uitleg, die ontbreekt) te volgen. De Gemeente had zich te schikken naar (de rechten van) de heer Van K, had hem de nadelige gevolgen moeten besparen64 en uit oogpunt van 'fair balance' juist rechtszekerheid65 moeten bieden, dus ook juridische zekerheid (waaraan de overeenkomst van 8 april 2009 juist afbreuk doet66) en financiele zekerheid. Van een schaderisicoanalyse en garanties voor compensatie van schade67 is niet gebleken. Hoe bij enerzijds het in de samenleving erkend belang van de molen (GS noemde ook de identiteit van Spijkenisse68 ) en de monumentale status (o.a. bijlagen 3 en 4) en anderzijds de risico's voor het voortbestaan daarvan door de onderbudgetering69 tot maatschappelijke uitvoerbaarheid is gekomen, evenmin (Bijlage 15). Uit de notulen van de raadsvergadering van 8 september 2010 kan warden afgeleid dat wethouder/portefeuillehouder G.J. 't H (partij ONS) bewust - bij wijze van wensdenken - van de kostenberaming van de molenadviseur was afgeweken. Met de kanttekening dat het daarvan eigenlijk 59 Krantenbericht Bijlage 8 bij brief van 10 oktober 2025, Bijlage 27. 60
61
Bijlage 9 bij brief van 10 oktober 2025, Bijlage 27.
Goedkeuringscriterium bij art. 10:27 jo. 10:32 Awb en art. 206 Gmw. Het concept van de rechtsstaat impliceert dat de machtsuitoefening aan banden wordt gelegd door het recht (P.J. B e.a., Regelgeving in Nederland', Deventer: Kluwer 2005, p, 2). 62 De functie van nadeelcompensatie bij toepassing van het egalite-beginsel is het compenseren van nadeel door dit te spreiden over een collectief HR 8 januari 1991, nr. 14 096, NJ 1992, 638 (Varkensmestersarrest) en ABRvS 6 mei 1997, AB 1997, 229 (Van Vlodrop) alsmede art. 3:4 lid 2 Awb. Vergelijk krantenbericht, Bijlage 8 bij brief d.d. 10 oktober 2025, Bijlage 27. 0 63 'egalite devant les charges publlques', oftewel het beginsel van de gelijkheid voor de publieke lasten, sinds 1991 door de Hoge Raad als grondslag aangenomen, HR 18 januari 1991, ECLl:NL:PHR:1991:AC4031. 64 Over initiatieven ter beperking van nadelige gevolgen EHRM 23 april 1996, 17869/91 (Phocas/Frankrijk); over
rechtsonzekerheid (EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal). 65 EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal) 66
Nu de kwaliteit van de vaststellingsovereenkomst - opgesteld door de Gemeente als professionele partij - te wensen overlaat, komt dat voor rekening van de Gemeente (HR 31 januari 2020, NJ 2020/360) 67 69 De Ruimtelijke onderbouwing van 31 augustus 2009 ging slechts in op de terinzagelegging waarop geen zienswijzen zouden
Beide relevant voor economische uitvoerbaarheid, art. 9 lid 2 B1985.
zijn ingediend (bijgesloten bij brief van 10 november 2025, Bijlage 28) 68
Zie brief van gedeputeerde M. Houtman aan wethouder G.J. 't d.d. 21 november 2001 en Antwoord van Gedeputeerde Staten op vragen van mw. J.A. Adriaansen (Groenlinks) d.d. 5 december 2001, kenmerk 1720.
Legal�V\,Ce
10/19
niet zou kunnen, zou de Gemeenteraad aanvankelijk een krediet van € 990.000,00 zijn gevraagd (Bijlage 16, p. 16)70, het bedrag dat ook in de overeenkomst met de heer Van K is opgenomen (Bijlage 11). G.J. 't (partij ONS) gaf toe beter meteen uit te kunnen gaan van€ 1,1 tot 1,2 miljoen (Bijlage 16), maar nog niet van de voorwaarden voor inbreuken op het eigendomsrecht naar art. 1 EP EVRM ('het recht'). De constructie met scherpe calculatie en kredietaanvragen zou afkomstig zijn van de Gemeenteraad (Bijlage 16, p. 23), maar dat laat de plichten van de Gemeente uit het EVRM onverlet. Uit oogpunt van het doel van de overeenkomst, nl. garantie van windrecht71 door ophoging van de molen d.m.v. nadeelcompensatie (Bijlage 11, tweede overweging) en verdere bronnen van de verbintenis heeft de Gemeente ten onrechte te weinig schade vergoed. De Gemeente heeft nagelaten 'fair balance' - rechtvaardig evenwicht tussen de eisen van algemeen belang en bescherming van fundamentele rechten van de heer Van l< - te realiseren in de inbreuk op het eigendomsrecht. G.J. 't H (partij ONS) zei verantwoordelijkheid over zijn handelen te nemen, maar wenste geen kosten uit eigen zak te betalen (Bijl age 16, p. 16). Zelf telde hij zijn zegeningen na dreigende moties van treurnis en wantrouwen (p.
21, 18, 19) en legde - nadat de bouwwerkzaam heden nog hadden voortgeduurd en er weer geld van de Gemeente nodig was, het probleem bij de molenaar (p. 23). Het recht is er echter niet om geschonden te warden. Ook is het eigen belang van wethouder G.J. 't H om moties van wantrouwen of treurnis te vermijden, geen belang dat de overheid behoort te dienen. Het ging hier om nadeelcompensatie (Bijlage 11) waarmee onevenredig nadeel van de heer Van l<ranenburg ten laste van de gemeenschap moest warden gebracht72, maar wat uiteindelijk nog voor een deel op zijn schouders rust. Van belang is dat de molenadviseur sprak van een tekort van € 175.451,35 (berekening W. H d.d. 15 november 2010, hier in Bijlage 17, kosten t.1.v. J. van K verrekend) waarin nooit is voorzien, waarvoor contractueel evenwicht en schending van art. 1 EP EVRM niet zijn hersteld73. De Gemeente liet het voortbestaan van het beschermde rijksmonument aan het lot over. Met de bedragen die de Gemeente ter nadeelcompensatie beschikbaar had gesteld, was de molen na ophoging nog niet wind- en waterdicht te maken - van belang vanwege de monumentale status74 lagen vloeren nog los, ontbraken trappen etc.; full market va/ue 75 ontbrak. Dit terwijl de Gemeente (College van Burgemeester en wethouders) juist een rol heeft om rijksmonumenten voor gevaren te behoeden, ongeacht financiele argumenten76 .
Bovendien zou de Gemeente in 2004 waarde hechten aan de beeldbepalendheid bij de oude dijkenstructuur en de rijksmonumentale status van de molen (Bijlage 5, p. 29). Ook de communicatie met de Gemeente, de noodzaak met behulp van een advocaat betalingsregelingen te treffen, de noodzaak een hypotheek af te sluiten om de werkzaamheden af te ronden, het moeten hebben opofferen/slopen van bouwwerken ten behoeve van de ophoging, etc. droegen reeds bij aan onevenredigheid van de last77, die in het kader van nadeelcompensatie en eigendomsbescherming ex art. 1 EP EVRM juist voorkomen moest warden, die voor compensatie in aanmerking komt, terstond opeisbaar (art. 6:38 BW) en een verplichte uitgave is. 70 < https ://nissewaard.raadsinformatie.n I/document/4692/1/ raa dsnotu len_8_se ptern ber_2010?connection_type=1 & 'connection_id=177551 > 71 Vig. Nota Planbeoordeling van Provincie Zuid-Holland. Het windrecht wordt vertaald in een rnolenbiotoop. 72 De functie van nadeelcompensatie bij toepassing van het egalite-beginsel is het compenseren van nadeel door dit te spreiden over een collectief HR 8 januari 1991, nr. 14 096, NJ 1992, 638 (Varkensmestersarrest) en ABRvS 6 mei 1997, AB 1997, 229 (Van Vlodrop) alsmede art. 3:4 lid 2 Awb 73 Welk bedrag niet in de e-mail d.d. 27 januari 2025 (i.t.t. gesprek d.d. 24 januari 2025) is opgenomen.
74 ABRvS 1 februari 2012, ECLl:NL:RVS:2012:BV2414, r.o. 2.12.1. 75 EHRM 21 februari 1986, NJCM 1986/546, EHRM 9 december 1994, NJ 1996/374. 76 O.a. ABRvS 24 december 2008, ECLl:NL:RVS:2008:BG8259. Het uitgangspunt is dat handhaving het algemeen belang dient. 77 Over initiatieven ter beperking van nadelige gevolgen EHRM 23 april 1996, 17869/91, 2001 (Phocas/Frankrijk); over rechtsonzekerheid (EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal).
Legal�V\..Ce
11/19
G.J. 't H (partij ONS) toonde zich bewust van de onbetrouwbaarheid van de Gemeente en juridische risico's als hij het probleem bij de molenaar zou leggen (Bijlage 16, p. 23). Maar wethouder M. H (partij ONS) hoopt kennelijk78 (Bijlage 18) dat eerder genomen (raads)besluiten de plicht tot eerbiediging van de rechten van de heer Van K en de resultaatverplichting (art. 1 EVRM) buiten toepassing stellen; de 'fair balance' in de inbreuk op het eigendomsrecht laat nog op zich wachten. Als preventie van schending onmogelijk is, heeft de burger recht op 'adequate redress' 79, dat wil zeggen een geschikt rechtsherstel. Voor preventie is het al jaren te laat, maar met toezicht kan de Gemeente nog jegens de burger aan het verdrag word en gehouden80 en moet worden voorkomen dat die uitgaven niet of te laag op de begrotingen worden opgevoerd81 .
De map met aan het bedrag van€ 175.451,35 onderliggende stukken is conform art. 4 lid 3 en 5 overeenkomst (Bijlage 11) in bezit, bij de heren M. H (partij ONS, wethouder) en zijn bestuurskundige R. den B. Wethouder M. H is het gesprek met de heer Van K op 18 september 2024 met erkenning van dat bedrag aan niet-betaalde nadeelcompensatie begonnen, maar dat heeft er niet toe geleid dat de verantwoordelijkheid die zich uitstrekt over (organen, agenten en dienaren van) de gehele overheid82 is genomen en dat de resultaatsverplichting (art. 1 EVRM) is vervuld. Nadeel eigenaar door terugbetalingsbepaling (voor besparingsdoeleinden) In 2003 bestond de wens bij het College te zoeken naar mogelijkheden tot verdere besparingen rondom de bouw van theater De Stoep en de ophoging van de molen (Bijlage 8). Media november 2024 toen er voornemens waren de molen te verkopen, kwam de Gemeente met een benadelende interpretatie van de volgende bepaling uit de gebrekkig opgestelde overeenkomst (Bijlage 11): "Artike/ 7 taxatie
1. Partijen zullen de molen voor ophoging /aten taxeren en na de ophoging. Het verschil wordt bij verkoop van de molen (gei'ndexeerd} terugbetaa/d aan de gemeente Spijkenisse. 2. De indexering, bedoe/d in het eerste lid van dit artikel, is gebaseerd op de door het Centraa/ Bureau voor de Statistiek te pubficeren CBS-index prijzen bouw, op basis van het meest recent vastgeste/de prijspeil." (onderstreping AHV)
In zijn raadsinformatiebrief d.d. 11 februari 2025 spreekt hij de hoop van het College uit op een minnelijke wijze tot een passende oplossing te komen. "Een oplossing welke recht doet aan het belang van de molenaar, maar welke ook handelt binnen de kaders van eerder genomen (raads)besluiten," zo staat er in de brief en iets dergelijks bracht hij ook in de raadsvergadering d.d.12 maart 2025 naar voren < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/vergadering/1281108 > 1:55 (laatst geraadpleegd 13 maart 2025) 79 EHRM 6 september 1978, 5029/71, par. 64 (Klass e.a./Duitsland); EHRM 15 januari 2009, 33509/04, par. 97 (Burdov2 / Rusland). 80 Over het motief van toezicht ter rechts- en belangenbescherming van de burger: Kamerstukken 111985/86, 19403, 3, p. 18. 81 Kamerstukken II 1985/86, 19403, 3, p. 17. 82 De verantwoordelijkheid van de verdragspartijen strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak (EHRM 18 februari 2009, 55707/00 (Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)). Decentrale overheden warden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/06 (Dosemealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie)
78
Legal��ce
13/19
over de vaststellingsovereenkomst zijn opgenomen in art. 7:900 e.v. BW) die volgens de eerste en vijfde overweging gaat over molen Nooitgedacht. De Gemeente kan ook niet uitleggen hoe de door haar gewenste toe passing tot evenwichtigheid of een juiste rechtsverhouding87 zou leiden. Verder is een rechtshandeling tot terugbetaling in een overeenkomst voor kosten die de Gemeente in het algemeen belang gemaakt heeft (zonder wettelijke grondslag, art. 132 lid 6 Gw) in strijd met de openbare orde en daarom nietig88 (art. 3:40 BW, art. 7:902 BW). Dat geldt ook bij schending van het verbod van detournement de pouvoir (art. 3:3 Awb/6 EVRM)89, gebruik van bevoegdheden voor oneigenlijke doelen/belangen (bijv. besparing conform de brief van 10 december 2003, Bijlage 8). Oat alles bleek al uit jurisprudentie van voorafgaand aan de overeenkomst d.d. 8 april 2009 en had onderwerp van een schaderisicoanalyse kunnen zijn90. Terwijl de Gemeente de heer Van K uit oogpunt van 'fair balance' juist rechtszekerheid91 moest bieden en nadelige gevolgen had moeten besparen92 veroorzaakte zij met haar terugbetalingsbetaling juist rechtsonzekerheid (tevens onrechtmatigheid, art. 6:162 BW) en veel nadeel, ook door tijdrovende discussies daarover vanaf najaar 202493. Ook dat nadeel en de kosten voor juridische hulp (art. 6:96 lid 2 b en c BW) komen voor compensatie in aanmerking (art.
1 EP EVRM/egalitebeginsel) die terstond opeisbaar (art. 6:38 BW) zijn en als uitgaven verplicht. lngebrekestelling, verzuim, verdere uitstrekking overheidsverantwoordelijkheid naar GS In het huidige College van Burgemeester en wethouders is partij ONS met 3 van de 5 wethouders vertegenwoordigd, te weten M. H, J.W. M en J. P. In de publieke sector is ingroupempathie uit oogpunt van integriteit problematisch94, zodat beroepsethiek en juridische toetsing voldoende tegenwicht moeten bieden om het rechtsstatelijk functioneren te waarborgen. Door de ophoging is woningbouw95 mogelijk geworden (o.a. Bijlage 5, p. 15 en Bijlage 16, p. 17) waar de Gemeente al jaren miljoenen aan belastinggeld96 uit ontvangt. Maar het gemeenschapsgeld wordt niet besteed aan rechtsherstel dat in een rechtsstaat vereist is. Vanaf 9 december 2024 zijn diverse knelpunten van de vaststellingsovereenkomst naar voren gebracht9 7 {Bijlage 20). De Gemeente heeft vanaf najaar 2024 tot heden mogelijkheden tot herstel en voorkoming van verder nadeel aan zich voorbij laten gaan en is nog niet juridisch-inhoudelijk op de materie ingegaan. Terwijl de Gemeente zelf de juistheid van haar handelen met juridische grond en bronnen inzichtelijk moet kunnen maken, blijven die onder betrokkenheid van 'organen, agenten en dienaren' op wie een verantwoording voor de resultaatve_rplichting van art. 1 EVRM rust98 achterwege.
De ambtenaar communiceert in misplaatste verwijten zoals '{blijven) ontkennen van een geldige 87 De overeenkomst bevat geen bepaling die uitsluitend de Gemeente het recht heeft gegeven de rechtsverhouding bindend
vast te stellen. Vergelijk: HR 14 november 2003, ECLl:NL:HR:2003:AJ0513. 88 Vergelijk: HR 6 januari 2006, ECLl:NL:HR:2006:AT9056, HR 2 mei 2003, ECLl:NL:PHR:2003:AF2848. 89 HR 3 april 1998, ECLl:NL:HR:1998:AN5655. 90 Samen met garanties voor compensatie van schade relevant voor economische uitvoerbaarheid, art. 9 lid 2 Bro 1985. 91 EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal) 92 Over initiatieven ter beperking van nadelige gevolgen EHRM 23 april 1996, 17869/91 (Phocas/Frankrijk); over rechtsonzekerheid (EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal). 93 O.a. Bijlage 3 bij brief van 20 ma art 2025 (Bij lage 22) en Bijlage 7 bij brief van 10 oktober 2025 (Bijlage 27). 94 C. R, Ethiek en kwaliteitszorg: Handboek voor de overheidsjurist, Amsterdam: Berghauser Pont Publishers, p. 112. 95 Alleen al Haven Noord en Haven Zuid zo'n 190 woningen, Rapport 'De molen in de wind', maart 2004, p. 15 (Bijlage 5) 96 AD van 30 mei 2008 97 Bijlage 3 bij brief van 20 maart 2025 (Bijlage 22) 98 De verantwoordelijkheid van de verdragspartijen strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak (EHRM 18 februari 2009, 55707/00 (Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)).
Decentrale overheden warden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/06 (Dosemealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie}
Legal�vu:e
14/19
afspraak' of eenzijdig te bepalen dat de afspraak niet geldig zou zijn. Hij wierp een schriftelijke verklaring opals reparatiemogelijkheid voor strijd met openbare orde/goede zeden (e-mails d.d. 17 en 27 januari 202599 ). Er werden (voor besparingsdoeleinden) niet-juridisch en feitelijk onderbouwde stellingnames over 'verrekenbaar voordeel' en 'investeringen in de molen' 100 ingenomen waar sprake is van schadevergoeding. De gemeenteadvocaat zou zich vanwege onzorgvuldigheid en omgang met . vertoont de heer Van K tuchtrechtelijk op glad ijs (kunnen) begeven101 De Gemeente symptomen van wat wordt gekwalificeerd als 'toernooigedrag' om een zaak tegen de burger te winnen, oak als de burger daaraan mentaal of materieel ten onder gaat. Bij dat gedrag is 'alles geoorloofd' zolang er niemand kijkt of het net binnen de regels valt102 . De teksten vertonen ook kenmerken van Al-hallucinaties (incl. juridische misslagen en ontbreken van bronnen/verwijzingen) die in teksten van de Gemeente juist moeten worden voorkomen103 . Het tegenwicht aan integriteitsproblemen en risico's voor erfgoed ontbreekt. Voor de heer Van K is nadeel/ schade ook hierdoor opgelopen. Ook dat komt, met de kosten voor juridische hulp (art. 6:96 lid 2 b en c BWL voor compensatie in aanmerking (art. 1 EP EVRM/egalitebeginsel), is terstond opeisbaar (art. 6:38 BW) en als uitgave verplicht.
In de gemeenteraadsvergadering van 12 maart 2025 heeft raadslid R. M (partij VOOR Nissewaard) de afwikkeling van de ophoging van de molen aan de orde gesteld, waarop wethouder M. H reageerde met de mededeling dat het om een complexe casus gaat, dat die nog ter juridische beoordeling ligt, dat hij niet op details kon ingaan en dat toezeggingen niet relevant zouden zijn104 (Bijlage 21). Op 20 maart 2025 is zijdens de heer Van een brief aan het College, tevens aan de Raad gezonden waarin alle juridische aspecten voorzien van grondslagen, bronvermeldingen etc. nog eens uiteengezet zijn met bewijsstukken in de bijlagen met onder meer toegankelijke uitleg over nadeelcompensatie, art. 1 EP EVRM en het egalitebeginsei 105 , waarin de vermeende complexiteit genuanceerd is, erop is gewezen dat de juridische beoordeling en het innemen van een standpunt allang had moeten plaatsvinden, waarin ten aanzien van toezeggingen is gewezen op het vertrouwensbeginsel, waarin de impact op priveleven en ondernemerschap aan de orde kwam, alsook de nodige aansprakelijkheidsstellingen. De Gemeente is hierbij (voor zover nodig) in gebreke gesteld ten einde uiterlijk 10 april 2025 aan haar verplichtingen te voldoen (Bijlage 22). Op 1 april 2025 is de kwestie in een gesloten collegevergadering behandeld. Waarbij de genoemde ingroup-empathie, alsmede o.a.
de geheimhoudingsconstructies en het isolement integriteitsrisico's met zich meebrengen106 . Wederom moeten beroepsethlek en juridische toetsing tegenwicht bieden. Met de op de vergadering volgende brief d.d. 8 april 2025 (opgesteld door een ambtenaar op wie een verantwoordelijkheid voor de resultaatverplichting van art. 1 EVRM rust107, die met de materie 99 Bijlage 3 bij brief van 20 maart 2025 (Bijlage 22)
100 Hierover Brief van 20 maart 2025, p. 7 (Bijlage 22) 101 O.a.
Gedragsdregels over onafhankelijkheid, art. 10a lid 1 Advocatenwet, Hof van Discipline 4 november 2019, ECLl:Nl:NL:TAHVD:2019:181. 102 C. Raat, Ethiek en kwaliteitszorg: Handboek voor de overheidsjurist, Amsterdam: Berghauser Pont Publishers, p. 99. 103 Hallucinaties van Al-robots kunnen (ook in teksten van de gemeente) een eigen !even gaan leiden, ons recht verstoren en problemen in de rechtsontwikkeling en rechtszekerheid van burgers geven. Over verantwoordelijkheidsverdeling, SC Gwinnett County 19 mei 2025 (Walters/OpenAI) 104 < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/vergadering/1281108 > 1:55 (laatst geraadpleegd 13 maart 2025) 105 < https://ece r.minbuza. n I/docu ments/20142/ 1123324/lcer+2007+staatssteu n+en+nadeelcompensatie+handre iking.pdf /b05fe38b-95d3-d6ab-5069-dd18f4092af3?t=1545270719220 > (laatst geraadpleegd op 13 maart 2025) Hier in Bijlage 1) 106 A. Straathof e.a., 7 red flags: verhoogde kans op fraude en corruptie, TvOO 2016/4, p. 65-71. Andere red flags zijn machtsafstand, ring of silence, verkeerd voorbeeldgedrag, zwakke bedrijfsvoering en resultaatgedrevenheid.
107 De verantwoordelijkheid van de verdragspartijen strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak (EHRM 18 februari 2009, 55707/00 (Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)). Decentrale overheden warden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/06
Lega�tA,ce
15/19
bekend zou moeten zijn 108, die geen oninteger gedrag behoort te ondersteunen en die een aangifteplicht ex art. 162 Sv heeft) wordt de inbreuk op het eigendomsrecht nog steeds niet in overeenstemming met het recht gebracht. Er warden wederom ondeugdelijke argumenten en feitelijke en juridische onjuistheden naar voren gebracht. Zo zijn er geen onderbouwingen voor concreet (niet-fictief) voordeel109 dat verrekend kan warden met een correcte compensatie van nadeel. De vermeende 'coulance' is nog niet contractueel geregeld, zoals dat in die overeenkomst staat (art. 11, Bijlage 23): Ket College zou onderbouwingen en bewijs missen, terwijl conform art. 4 lid 3 en 5 overeenkomst (Bijlage 11) de map met facturen e.d. van de ophoging en berekeningen van de molenspecialist in het bezit is bij wethouder M. H en R. den B en de feiten ook blijken uit de brief van 20 maart 2025, met inhoud en bijlagen (Bijlage 22). Het is wederom een brief met symptomen van toernooigedrag en Al-hallucinaties, wederom zonder tegenwicht aan intregriteitsproblemen en risico's voor erfgoed. Verzuim is (in elk geval) ingetreden per 11 april 2025. Dat is de wijze waarop onder betrokkenheid van wethouder M.H. (partij ONS} de zaak als 'afgehandeld' wordt beschouwd (Bijlage 24). Van streven naar rechtdoen aan belangen van de heer Van K, conform de raadsinformatiebrief d.d.
11 februari 2025 (Bijlage 18) is niet gebleken. Bij brief van 15 april 2025 aan het College (met cc. aan de Gemeenteraad) zijn de rechtsonzekerheid, de wijze van afhandeling, de integriteit en schade/kostenoverzichten naar voren gebracht (Bijlage 25). In de aanloop naar de begroting is de kwestie op 30 september 2025 middels inspraak in de vergadering van de Commissie Bestuur geweest, te raadplegen via de link < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/vergadering/1281189 > met een reactie van wethouder (partij ONS) in antwoord op een vraag van raadslid S. van der W (partij CDA) in de rondvraag, waarin hij met de toegankelijke uitleg over nadeelcompensatie, art. 1 EP EVRM en het egalitebeginsel uit 2007 van het Ministerie van Buitenlandse Zaken110 tot zijn beschikking voorbij gaat aan a.a. EVRM-rechten en de resultaatverplichting. De afhandeling van de zaak noemt hij desondanks 'zorgvuldig' (Bijlage 26), terwijl zijn voorganger G.J. 't H bij het scenario waarin problemen bij de molenaar werden gelegd, nog sprak van "(... ) don zou de gemeente zich niet van hoar betrouwbare kant laten zien en ik vraag me ook of of we dot juridisch overeind houden" (Bijlage 16, p. 23).
In vervolg daarop hebben het College van Burgemeester en wethouders en de Burgemeester de brief van 10 oktober 2025 met bijlagen ontvangen, die tevens voor de vergadering van 15 oktober 2025 was toegezonden aan de Gemeenteraad (Bijlage 27). De brief bevat uitleg over de essentie van de rechtsstaat en het goede functioneren daarvan, alsmede een onderbouwde weerlegging van de reactie van M. H op 30 september 2025, wijst op de grootmoedigheid (eerlijkheid, fouten uit eigen beweging direct herstellen, ruimhartig compenseren) die zijdens de Gemeente vanzelfsprekend zou moeten zijn in de omgang met onrechtmatigheden111 en bevat (kart gezegd) verzoeken aan de burgemeester middels de bevoegdheden in art. 53a Gemw zo spoedig mogelijk tot rechtsherstel te komen en aan het gemeentebestuur dat met de Begroting 2026 of zoveel eerder als mogelijk te doen. In die vergadering is daar geen aandacht aan besteed 112 .
(D6semealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie) 108 De heer M.P. is een ambtenaar die zich presenteert als vastgoedjurist, bij wie grondige kennis van het mensenrechtelijk eigendomsrecht en egalitebeginsel mag warden verwacht. 109 HR 1 februari 2002, ECLl:NL:HR:2002:AD6627. no < https ://ecer.minbuza.n I/documents/20142/1123324/I cer +2007+staatssteu n+en+nadeelcompensatie+han dreiking.pdf /b05fe38b-95d3-d6ab-5069-dd18f4092af3?t=1545270719220 > (laatst geraadpleegd op 13 maart 2025) Deels opgenomen in Bijlage 5 bij brief van 20 maart 2025 (Bijlage 22). Hier Bijlage 2. iu C. R, Ethiek en kwaliteitszorg: Handboek voor de overheidsjurist, Amsterdam: Berghauser Pont Publishers, p. 140. 112 < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/vergadering/1281202 >
Lega��e
16/19
In de brief van 10 november 2025 is de Gemeenteraad nog van achtergrondinformatie en uitleg over haar verantwoordelijkheid in de resultaatverplichting voorzien (Bijlage 28). In de vergadering van 12 november is de Begroting 2026 behandeld113. In de brief van 5 november 2025 is te lezen dat het maatschappelijk draagvlak niet is onderzocht. Noch in de brief (Bijlage 29a) noch in de vergadering is aandacht besteed aan de toegezonden brieven en de onderhavige kwestie. De Gemeenteraad is (zonder reden, art. 94 Gw) niet bereid gebleken aan haar rechtsstatelijke verplichtingen te voldoen en deze verplichte uitgaven op te voeren (Bijlage 29). Bij brief van 24 november 2025 is de Gemeenteraad wederom van achtergrondinformatie en uitleg over haar verantwoordelijkheid in de resultaatverplichting voorzien (Bijlage 30). Zij kan deze informatie in de raadsvergadering van 10 december 2025 behandelen. Het ligt op de weg van de Gemeente dit zelf (al dan niet met haar verantwoordelijken te regelen), maar zij bezorgt de heer Van K (wederom) extra benadeling114 door hem zelf via uw College van Gedeputeerde Staten tot een oplossing te laten komen. Nadat Gedeputeerde Staten hebben geconstateerd dat de Raad heeft geweigerd de verplichte uitgaven op te voeren, behoren zij hier zelf toe over te gaan 115 en zo nodig een betalingsopdracht ex art. 195 Gemw te geven.
Er zijn geen beroepen aanhangig die daaraan in de weg liggen. De procedure hiervoor is omschreven in de Karnerstukken (Bijlage 1). Waar de Gemeente naleving van fundamentele rechten of rechtsherstel ten behoeve van de heer Van K nalaat, strekt de verantwoordelijkheid van Nederland jegens hem zich (verder) uit116 via artt. 193 sub a-195 Gemeentewet naar het College van Gedeputeerde Staten om de verplichte uitgaven ter verzekering van zijn belangen alsnog op de begroting te brengen, voor voldoende dekking zorg te dragen en zo nodig de bevoegde ambtenaar een opdracht tot beta ling te geven (Bijlage 1). De bedragen zijn tot op heden als volgt117: Restant conform Bijlage 17 € 175.451,35 Wettelijke rente over€ 175.451,35 (art. 6:119 BW 118 ), periode € 102.796,59 1 januari 2011 t/m 31 december 2025, rente over rente Misgelopen kansen/inkornen uit ondernemerschap over de € 928,77 periode 18 septernber 2024 t/m 27 februari 2025119€ 890,00 + wettelijke rente vanaf 11 april 2025 (Bijlage 22) Juridische kosten (art.
6:96 lid 2 b en c BW) over de pe�iode 28 € 5.919,50 novernber 2024 t/m 28 februari 2025 € 5.672,40 + wettelijke rente vanaf 11 april 2025 (Bijlage 22) 113 Via de link < https://nissewaard.raadsinformatie.nl/vergadering/1281222 > te raadplegen, met de begrotingsstukken onder 7, oak de Begroting 2026 en meerja1·enraming 2027-2029 {bijlage) en Beantwoording vragen programmabegroting 2026 114 Vergelijk EHRM 2001 {Phocas/Frankrijk) en EHRM 10 april 2001, 29813/96 en 30229/96 (Almeida Garrett c.s./Portugal). m Kamerstukken 111985/86, 19403, 3, p. 160-161. 116 Verantwoordelijkheid strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak (EHRM 18 februari 2009, 55707/00 (Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)). Decentrale overheden worden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/06 (Dosemealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie) 117 Met gebruik van een rekenhulpmiddel van iFlow <www.iflow.nl>. 118 Vergelijk: toepasselijkheid bij verbintenis tot schadevergoeding ex art. 35 GWW {HR 19 september 2008, ECLl:NL:HR:2008:BD3124). 119 Kansschade komt voor vergoeding in aanmerking.
Kansschade voorziet in een oplossing in geval onzekerheid bestaat over de vraag of een vaststaande tekortkoming of onrechtmatige daad schade heeft veroorzaakt, maar de omvang onzeker is omdat niet kan worden vastgesteld of en in hoeverre de kans op succes zich zou hebben gerealiseerd als de onrechtmatigheid zou zijn uitgebleven (HR 2 november 2018, ECLl:Nl:PHR:2018:1320, r.o. 4.9 onder verwijzing naar HR 21 december 2012 (Deloitte/C)).
Legal�ll'vee
17/19
Misgelopen kansen/inkomen uit ondernemerschap over de € 1.489,57 periode 28 februari 2025 t/m 4 december 2025120 + wettelijke rente concreet berekend per maand (Bijlage 31) Juridische kosten (art. 6:96 lid 2 b en c BW) over de periode 28 € 29.994,18 februari 2025 t/m 4 december 2025 (excl. BTW) + wettelijke rente per datum van declaratie (Bijlage 31)
------------------- + € 316.579,96
De schade die op grand van een wettelijke verplichting tot schadevergoeding moet worden vergoed, bestaat in vermogensschade en ander nadeel, voor zover de wet op vergoeding hiervan recht geeft (art. 6:95 BW). Voor verdere toelichting hierover wordt verwezen naar pagina 11/12 van de brief van 20 maart 2025 (Bijlage 22). Voor de opeisbaarheid van schadevergoeding bij wettelijke rente, is doorgaans van belang wanneer de schade geacht moet worden te zijn geleden, waarbij de dag van betaling doorslaggevend kan zijn en concreet berekend kan worden121. Het onevenredige nadeel door misgelopen kansen/inkomsten uit ondernemerschap (kansschade) media 2003-2010, wordt voor de schadevergoedingsvordering buiten beschouwing gelaten. Onderliggende stukken zoals die conform art. 4 lid 3 en 5 overeenkomst (Bijlage 11) in bezit zijn bij de heren M. H (partij ONS, wethouder) en zijn bestuurskundige R. den B kunnen tevens aan de Pravincie Zuid-Holland beschikbaar warden gesteld. Voor het overige zij verwezen naar de bijlagen bij deze brief. Gehele of gedeeltelijke onthouding goedkeuring (art. 206 Gemw) Het ligt voor de hand dat goedkeuring aan een begroting die niet voorziet in de uitgaven voor waarborging van fundamentele rechten van burgers en de verantwoording in resultaatsverplichting van de (ook decentrale) overheid, geheel of gedeeltelijk wordt onthouden (art.
206 Gemw); het raakt het wezen van de rechtsstaat. Een ieder verbindende verdragsbepalingen - en bijbehorende jurisprudentie - werken via art. 93 en 94 Gw direct door in de Nederlandse rechtsorde. Fiscale urgentie en voorkoming verder nadeel Orn fiscale redenen heeft de heer Van K belang bij rechtsherstel en correcte afronding van deze kwestie in het jaar 2025. Door gebrek aan voortvarendheid bij de Gemeente Nissewaard in het nemen van haar verantwoording, heeft dit al aanzienlijke vertraging opgelopen en moet mogelijk warden uitgeweken naar 2026. Orn ver.der nadeel te voorkomen, strekt de verantwoordelijkheid zich uit oogpunt van art. 1 EVRM uit over anderen (organen, agenten en dienaren van) de Nederlandse overheid122, via taken random de begroting van de Gemeente Nissewaard of anderszins. 12° Kansschade komt voor vergoeding in aanmerking. Kansschade voorziet in een oplossing in geval onzekerheid bestaat over de vraag of een vaststaande tekortkoming of onrechtmatige daad schade heeft veroorzaakt, maar de omvang onzeker is omdat niet kan warden vastgesteld of en in hoeverre de kans op succes zich zou hebben gerealiseerd als de onrechtmatigheid.zou zijn uitgebleven {HR 2 november 2018, ECLl:NL:PHR:2018:1320, r.o. 4.9 onder verwijzing naar HR 21 december 2012 (Deloitte/C)). 121 Afhankelijk van schadebegroting, bijv.
per de dag van beta ling {HR 30 mei 2015, ECLl:NL:HR:2015:1198) c q. concrete . berekening waarbij opeisbaarheid eerst sprake is op het moment dat kosten daadwerkelijk gemaakt zijn of abstract uitgaande van ogenblik dat het schadetoebrengende feit zich heeft voorgedaan {MvA II, Parl. Gesch. BW Boek 6 1981, p. 475). 122 De verantwoordelijkheid van de verdragspartijen strekt zich uit over alle handelingen en ommissies van organen, agenten en dienaren, of zij nu behoren tot de wetgever, de uitvoerende macht of de rechtspraak {EHRM 18 februari 2009, 55707/00
Legal�&A,ce
18/19
Vriendelijk verzoek ik uw College van Gedeputeerde Staten voor een passende afwikkeling zorg te dragen. lndien er nadere toelichting of informatie nodig is, dan verneem ik dat graag. Provinciale Staten van Zuid-Holland en de Gemeenteraad van Nissewaard ontvangen een kopie van deze brief. Hoog'achtend,
J. va {K, 1
�
/
,{
molenaar van molen "Nooitgedacht" te �pi{kenisse, t.h.o.n. J. van K jr. / Grand Cafe De Molen, 1(h.t.h.o.n. Commanditaire Vennootschap PANNENKOEK "De Molen"
Bijlagen: l. Nieuwe bepalingen met betrekking tot gemeenten {Gemeentewet), Kamerstukken 1119403, 3, p. 160-161. 2. Screenshots 'Handreiking nadeelcompensatie en staatssteun' (2007) op de website van het Ministerie van Buitenlandse Zaken 122 3. Besluitenlijst vergadering Commissie Centrumplan d.d. 23 januari 2003 4. Besluitenlijst vergadering Commissie Onderwijs en Welzijn d.d. 14 januari 2003 5. Pagina's uit Nota 'De molen in de wind', Gemeente Spijkenisse d.d. maart 2004 6. a. Specifieke verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 2 WRO van Gedeputeerde Staten van de Provincie Zuid-Holland d.d. 15 juni 2004 (DRM/ARB/04/3279) b. Specifieke verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 2 WRO van Gedeputeerde Staten van de Provincie Zuid-Holland d.d. 3 juli 2006 (DRM/ARW/06/6295) c. Specifieke verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 2 WRO van Gedeputeerde Staten van de Provincie Zuid-Holland d.d. 17 juli 2008 (PZH-2008-622910) 7. Verklaring van geen bezwaar ex art. 19 lid 1 WR.O van Gedeputeerde Staten van de Provincie Zuid-Holland d.d. d.d. 27 januari 2010 {PZH-2010-153920079) + Toelichting 8. Brief van het College aan de Raad betreffende nieuwbouw theater en cultuureducatie d.d. 10 december 2003 9. Besluit Gemeenteraad d.d. 17 december 2003 {2 e Begrotingswijziging 2004) 10. Afbeeldingen omgeving molen Nooitgedacht, Spijkenisse 11. Vaststellingsovereenkomst d.d.
8 april 2009 12. Brief van Groen links d.d. 7 oktober 2010 met antwoordbrief Gemeente Spijkenisse d.d. 3 november 2010 13. Gemeente Spijkenisse, college-advies d.d. 30 januari 2009 14. Amendement van CDA en PvdA d.d. 4 maart 2009
(Andrejeva/Letland)), ongeacht rang (EHRM 28 oktober 1999, 28396/95 (Wille/Liechtenstein)). Decentrale overheden warden zonder uitzondering gerekend tot de verdragspartij waartoe zij behoren (EHRM 23 maart 2010, 50108/06 (Di:isemealti Belediyesi/Turkije) en ECieRM 15 september 1998, 41877/98 (The Province of Bari, Sorrentino and Messeni Nemagna/ltalie) 122 < https ://ecer. mi nbuza. n I/documents/20142/1123324/lcer+2007+staatssteu n+en+nadee !corn pensatie+hand rei king. pdf/b05fe38b-95d3-d6ab-5069-dd18f4092af3?t=1545270719220 > (laatst geraadpleegd op 13 maart 2025)
Legal�ll\..ce
19/19
15. Ruimtelijke onderbouwing t.b.v. de realisatie van een nieuw theater aan het Theaterplein te Spijkenisse d.d. 31 augustus 2009, p. 17 en 18 (onderwerpen molenbiotoop, economische uitvoerbaarheid en maatschappelijke uitvoerbaarheid). 16. Pagina's betreffende 'aanvullende kredietaanvraag ophoging molen Nooitgedacht' uit raadsnotulen d.d. 8 september 2010 17. E-mail van W. H met berekening d.d. 15 november 2010 18. Raadsinformatiebrief van wethouder M. H d.d. 11 februari 2025 19. E-mail van Gemeente Nissewaard, R. den B d.d. 13 november 2024 20. Diverse e-mailcorrespondentie aan en van Gemeente Nissewaard, periode december 2024maart 2025 21. Pagina's uit besluitenlijst gemeenteraadsvergadering d.d. 12 maart 2025 22. Brief aan Gemeente Nissewaard, College van B & W (cc. Gemeenteraad) d.d. 20 maart 2025 (excl. Bijlagen) 23. Brief van Gemeente Nissewaard d.d. 8 april 2025 met bestandsinformatie 24. E-mailcorrespondentie aan/van M. H, april 2025 25. Brief aan Gemeente Nissewaard, College van B & W (cc. Gemeenteraad) d.d. 15 april 2025 + Bijlage 4 (Kosten/schade/nadeel) 26. lnspraaknotitie en pagina's uit besluitenlijst vergadering Commissie Bestuur d.d. 30 september 2025 27. Brief aan Gemeente Nissewaard, College van B & W (cc. Gemeenteraad) d.d. 10 oktober 2025 (excl. Bijlagen) 28. Brief aan Gemeente Nissewaard, Gemeenteraad (cc. College van B & W) d.d. 10 november 2025 (excl.