1-8 De brief van Afvalvergroeners d.d. 09-02-26 over deelname gemeente Nieuwegein in N.V. HVC

1-8

Geachte leden van de gemeenteraad, geachte griffier, Eerder heeft uw raad onder voorwaarden ingestemd met het voorstel dat de gemeente Nieuwegein zal deelnemen in N.V. HVC en, daarmee samenhangend, een quasi-inbesteding van afvalverwerkingsdiensten aan HVC. De vraag is of dit wel rechtmatig kan plaatsvinden. Vanuit AVR, Attero en EEW willen wij u hierbij een korte toelichting geven op het recent ingewonnen juridische advies naar aanleiding van het arrest van het Hof van Justitie van de EU van 15 januari 2026 (zaak C-692/23). AVR, Attero en EEW hebben door ter zake deskundige advocaten en een gespecialiseerd juridische adviespraktijk in de energie- en circulaire transitie laten toetsen welke gevolgen dit arrest heeft voor de casus HVC in de gemeente Nieuwegein. De evidente conclusie van deze juridische duiding: het is op dit moment juridisch niet verantwoord om door te gaan met de voorgestelde deelneming in HVC, zolang niet volledig is vastgesteld dat de gehele HVC-groep voldoet aan het 80%-criterium. De vraag hoe om te gaan met het arrest ligt inmiddels bij de Rijksoverheid. Het zou getuigen van behoorlijk bestuur om de nadere duiding van de overheid af te wachten en de casus juridisch her te overwegen in het licht van genoemd arrest alvorens definitief onomkeerbare stappen te nemen. Onderliggende constateringen uit het juridisch advies:

•

Het 80%-criterium houdt in dat meer dan 80% van alle activiteiten van de inbestedingspartij (HVC in dit geval) moet bestaan uit werkzaamheden voor de controlerende gemeenten o. Wanneer omzet als maatstaf wordt gebruikt, gaat het om de gemiddelde omzet van de afgelopen drie jaar. De ruimte voor marktactiviteiten is daarmee maximaal 20%.

•

Het recente arrest verduidelijkt dat deze toets moet worden uitgevoerd op het niveau van de gehele groep, niet alleen op het niveau van de moedermaatschappij. Dat betekent dat ook omzet uit commerciële activiteiten van dochterondernemingen volledig moet worden meegewogen.

•

Zonder volledig inzicht in de geconsolideerde (en eventueel aanvullende) omzet van de hele HVC-groep kan niet worden vastgesteld of aan de voorwaarden voor quasi-inbesteding is voldaan.

•

De gemeenteraad heeft op grond van de Awb een zelfstandige verantwoordelijkheid om zorgvuldig vast te stellen dat aan deze voorwaarden is voldaan voordat besluitvorming kan plaatsvinden.

•

Onvoldoende onderbouwde toepassing van de inbestedingsuitzondering brengt aanzienlijke juridische en financiële risico’s met zich mee, waaronder bezwaarprocedures, gerechtelijke trajecten, schadeclaims van benadeelde partijen en de noodzaak tot heraanbesteding.

•

De casus waarop het arrest betrekking heeft is inhoudelijk vergelijkbaar met de situatie rond HVC, wat de kans aanzienlijk vergroot dat een onjuiste toepassing in Utrecht wordt aangevochten. Voorbereidingen daarvoor zijn in de maak.

Wij verzoeken u daarom met klem om het besluit over aandeelhouderschap in HVC te herzien en af te wachten totdat volledige zekerheid bestaat over de rechtmatigheid van de beoogde inbesteding, zeker nu er nog geen duiding is vanuit de Rijksoverheid. Mocht u nadere toelichting wensen, dan lichten wij ons advies graag mondeling toe.

1-8

Met vriendelijke groet, namens de Afvalvergroeners (afvalbedrijven Attero, AVR en EEW), Edwin Kint

Edwin Kint Tendermanager Vloeiveldweg 9 • 5048 TD TILBURG • Postbus 40047 • 7300 AX APELDOORN M: +31 6 53 37 36 79 • E: edwin.kint@attero.nl • www.attero.nl P Think before you print

Disclaimer