Mail externe juridische toetsing op overeenkomst Nobian-Gemeente door Kienhuis Hoving

Timmerman, Melissa Van: Verzonden: Aan: Onderwerp:

Ruiven van JPC <joost.vanruiven@kienhuishoving.nl> vrijdag 10 november 2023 14:31 Legtenberg, Laurens; Timmerman, Melissa Externe toetsing houdbaarheid

Beste Laurens en Melissa, Ik heb begrepen dat in de raad de vraag is gesteld of de juridische houdbaarheid van de toezeggingen van Nobian extern is getoetst. Dat kan ik hierbij bevestigen. Ik heb hierover op vrijdagmiddag 22 september 2023 telefonisch met de heer Niemans gesproken. Mede naar aanleiding daarvan heb ik jullie op 25 september 2023 daarover nader geadviseerd. Ik heb verder kunnen constateren dat jullie deze lijn in de voorbereiding van de besluitvorming hebben aangehouden (ook daarvoor overigens al). We hebben daarbij op 25 september 2023 met elkaar kunnen vaststellen dat de toezeggingen van Nobian die worden vastgelegd in de overeenkomst verder gaan dan de eisen die EZK dan wel de Gemeente vanuit publiekrechtelijk oogpunt kan stellen. Dit zou de vraag op kunnen roepen in hoeverre de uiteindelijk met Nobian te sluiten overeenkomst nietig of vernietigbaar is, zoals we dat in het verleden wel hebben gezien bij planschadeovereenkomsten en projectontwikkelingstrajecten. Bij het aangaan van overeenkomsten in het algemeen dient de Gemeente rekening te houden met het bepaalde in artikel 3:14 BW en 3:1 lid 2 Awb.

Kort gezegd komt dit er op neer dat privaatrechtelijke bevoegdheden niet mogen worden uitgeoefend in strijd met geschreven en ongeschreven publiekrecht en dat de algemene beginselen van behoorlijk bestuur ook gelden voor het aangaan van privaatrechtelijke overeenkomsten. Een uitvloeisel daarvan is dat de Gemeente haar bevoegdheid tot het al dan niet verstrekken van de verklaring van geen bezwaar niet mag misbruiken voor het stellen van voorwaarden die verder gaan dan voortvloeit uit die publiekrechtelijke bevoegdheid. Eisen die zij op dat gebied stelt, dienen in lijn te liggen met het doel van de vergunningseisen. Gaat de Gemeente daarin verder dan toegestaan, dan loopt zij enerzijds het risico dat het genomen besluit in rechte ter discussie zal komen te staan en anderzijds dat een overeenkomst die zij op die punten aangaat, nietig of vernietigbaar zal zijn, wegens strijd met deze uitgangspunten. De achterliggende reden van de totstandkoming van de afspraken met Nobian wordt gevormd door de onrust, zorgen en vragen die zijn ontstaan bij de omwonenden. Maatschappelijke onrust dus. Die maatschappelijke onrust staat vanuit juridisch oogpunt in beginsel los van de publiekrechtelijke besluitvorming, althans het publiekrechtelijke toetsingskader. Nobian heeft uit eigen beweging stappen ondernomen om zo veel mogelijk maatschappelijke onrust weg te nemen.

Nobian noch de Gemeente heeft deze stappen als voorwaarde voor het verstrekken van de verklaring van geen bedenkingen gesteld of die stappen daaraan gekoppeld. In de besluitvorming kan en mag het al dan niet aangaan van de overeenkomst ook geen voorwaarde vormen voor het te nemen besluit. Gelet op het voorgaande heb ik aangegeven dat ik de kans dat de uiteindelijk met Nobian te sluiten overeenkomst nietig of vernietigbaar kan zijn, zeer gering acht. Met het oog daarop wordt zowel in de besluitvorming als in de overeenkomst als uitgangspunt genomen dat beide zaken juridisch gezien los staan van elkaar. Tot zover de samenvatting van hetgeen ik hierover op 22 en 25 september 2023 heb geadviseerd.

1

Met vriendelijke groet, Joost van Ruiven Advocaat

Aanwezig: ma,di,wo,do,vr

Al onze diensten worden verleend op basis van een overeenkomst gesloten met KienhuisHoving advocaten en notarissen, een handelsnaam van KienhuisHoving N.V., gevestigd te Enschede, KvK 08124589. Op deze overeenkomst en op toekomstige overeenkomsten zijn de algemene voorwaarden van KienhuisHoving N.V. van toepassing die onder meer een aansprakelijkheidsbeperking, een forumkeuze en een volmacht inhouden. De algemene voorwaarden zijn gedeponeerd bij de rechtbank Overijssel, zittingsplaats Almelo (nr. 7/2015) en staan vermeld op onze website (https://www.kienhuishoving.nl/algemene-voorwaarden). Wij zenden u op verzoek kosteloos een exemplaar. Wij verwerken uw persoonsgegevens in het kader van onze dienstverlening conform onze privacyverklaring (juridische) dienstverlening (https://www.kienhuishoving.nl/nl/overig/privacy-verklaring-juridische-dienstverlening). Gebruik van informatie in dit e-mailbericht door anderen dan de geadresseerde is verboden.

2