20241219 bijlage 2 concept vaststellingsovereenkomst
Tekst van het document
VASTSTELLINGSOVEREENKOMST (ART. 7:900 BW)
tussen de publiekrechtelijke rechtspersoon GEMEENTE GEERTRUIDENBERG en de naamloze vennootschap BRABANT WATER N.V.
#60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
PARTIJEN
1.
de publiekrechtelijke rechtspersoon GEMEENTE GEERTRUIDENBERG, zetelende aan de Vrijheidstraat 2 te (4941 DX) Raamsdonksveer, te dezen op grond van artikel 171 Gemeentewet en onder verwijzing naar het collegebesluit en mandaatbesluit d.d. 31 augustus 2021 rechtsgeldig vertegenwoordigd door [nog te bepalen]; hierna aan te duiden als “de Gemeente” en
2.
de naamloze vennootschap BRABANT WATER N.V., ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer 16005077 en gevestigd aan de Magistratenlaan 200 te (5223 MA) ‘s-Hertogenbosch, te dezen krachtens volmacht vertegenwoordigd door haar directeur, de heer R.A.M. van Dongen; hierna aan te duiden als “Brabant Water” De Gemeente en Brabant Water hierna tezamen aan te duiden als “Partijen” OVERWEGENDE DAT: •
Door de Gemeente (namelijk de voormalige gemeenten Raamsdonk en Geertruidenberg, die op enig moment zijn opgegaan in de huidige gemeente Geertruidenberg) aan een rechtsvoorganger van Brabant Water (namelijk: NV Waterleiding Maatschappij Noord-West Brabant) bij besluiten van 14 november 1921 en 22 augustus 1921 vergunningen (concessies) zijn verleend voor – kort gezegd - het leggen, onderhouden, verleggen, vervangen, vervangen of verwijderen van waterleidingen met bijbehorende werken in gemeentegrond. Deze vergunningen (concessies) aan het einde van de jaren ‘60 van de vorige eeuw voor onbepaalde tijd zijn verlengd.
•
Bij brief van 15 december 2016 de gemeente voormelde vergunningen (concessies) heeft opgezegd tegen 15 maart 2017. De Gemeente nadien – op 1 oktober 2019 – nogmaals een opzegging heeft gedaan voor het geval de eerste opzegging niet rechtsgeldig zou worden geacht;
•
Brabant Water de rechtmatigheid van deze opzeggingen heeft betwist en in een civiele procedure heeft gevorderd dat voormelde opzegging van 15 december 2016 niet rechtsgeldig is geschied.
•
De rechtbank Zeeland West-Brabant op 21 juli 2021 heeft geoordeeld dat de opzegging van 15 december 2016 zonder rechtsgevolg is gebleven en de Gemeente tegen dit vonnis in hoger beroep is gekomen bij het Gerechtshof ‘s-Hertogenbosch;
#60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
•
Door de heffingsambtenaar van de Gemeente na voornoemde opzegging over de heffingsjaren 2017 tot en met 2021 aanslagen precariobelasting aan Brabant Water zijn opgelegd. De rechtsgeldige oplegging van de aanslag precarioaanslag 2018 evenwel door Brabant Water is betwist en de opgelegde aanslagen precariobelasting tot op heden niet door Brabant Water zijn betaald;
•
Met betrekking tot de aanslag precariobelasting 2017 door Brabant Water rechtsbescherming is aangewend, hetgeen (uiteindelijk) geleid heeft tot de uitspraak van het Gerechtshof ’s-Hertogenbosch van 5 juli 2023 (kenmerk 22/00573), waarin werd geoordeeld dat de aanslag rechtmatig aan Brabant Water is opgelegd.
•
Door Brabant Water vervolgens (principaal) cassatieberoep bij de Hoge Raad der Nederlanden is ingesteld tegen voormelde uitspraak van het Gerechtshof ’sHertogenbosch van 5 juli 2023 (kenmerk 23/03205) en door de Gemeente nog incidenteel cassatieberoep is ingesteld;
•
Bij arrest van 28 november 2023 door het Gerechtshof ’s-Hertogenbosch het vonnis van de rechtbank Zeeland-West-Brabant van 21 juli 2021 met zaaknummer C/02/361637 is vernietigd, waarbij is geoordeeld dat de opzegging van de Gemeente uit 2016 rechtsgeldig is geschied;
•
De algemene vergadering van aandeelhouders van Brabant Water op 17 juni 2024 het Tariefbesluit 2025 heeft goedgekeurd waarin is opgenomen dat in geval de gemeente Geertruidenberg daadwerkelijk van Brabant Water precario ontvangt zich zulks vertaalt in een aanvullende verhoging van het maandelijkse vastrecht per aansluiting met afgerond € 1,57 gedurende de komende 5 jaar.
•
Partijen met elkaar in overleg zijn getreden over een minnelijke regeling die een einde maakt aan de tussen partijen gerezen geschillen als hiervoor omschreven, welk overleg heeft geleid tot een akkoord. Dat akkoord willen partijen thans vastleggen in deze vaststellingsovereenkomst in de zin van artikel 7:900 e.v. BW.
KOMEN HIERBIJ OVEREEN EN STELLEN VAST: 1. Definities De Aanslag 2017 De aanslag precariobelasting d.d. 30 september 2017; De Aanslagen De aanslag precariobelasting 2018 d.d. 31 december 2020 en de aanslagen precariobelasting 2019 tot en met 2021 d.d. 30 december 2021, exclusief de Aanslag 2017; De Lopende Procedures De cassatieprocedure bij de Hoge Raad der Nederlanden aangaande de Aanslag 2017 met kenmerk 23/03205, alsmede de bij de Gemeente binnengekomen bezwaarschriften tegen de Aanslagen; #60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
Vaststellingsovereenkomst Deze Vaststellingsovereenkomst
2. Onderwerp van de Vaststellingsovereenkomst De Vaststellingsovereenkomst heeft betrekking op alle geschillen tussen Partijen met betrekking tot: a. b. c.
de opzegging van de Overeenkomsten tussen de (rechtsvoorgangers van de) Gemeente en (de rechtsvoorganger van) Brabant Water de bij de Gemeente door Brabant Water in rekening gebrachte kosten voor het verleggen van kabels en leidingen; de heffing van precariobelasting op basis van de Precarioverordening en alle daaropvolgende verordeningen en publiekrechtelijke wet- en regelgeving met betrekking tot precario door de heffingsambtenaar van Brabant Water ter zake van de kabels en leidingen die zijn gelegen in voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond. Hieronder moet in ieder geval worden begrepen al hetgeen reeds aan de orde is (geweest) in de bestuursrechtelijke procedure(s) tussen (de organen van) Partijen.
3.
Betaling lumpsumbedrag aan de Gemeente
2.1
Ter beslechting van geschil komen Partijen overeen dat Brabant Water in totaal een (lumpsum) bedrag van EUR 735.000 (vrij van btw) betaalt aan de Gemeente ten behoeve van alle lopende financiële discussies tussen Partijen, waaronder de nog niet betaalde Aanslag 2017 en de nog niet betaalde Aanslagen, alsmede de vanaf maart 2017 door Brabant Water in rekening gebrachte en door de Gemeente betaalde verlegkosten van haar netwerk in openbare gemeentegrond, verschenen rente daaronder begrepen.
2.2
Het in het eerste lid van dit Artikel genoemde (lumpsum)bedrag zal binnen twee weken na totstandkoming van deze Vaststellingsovereenkomst worden overgemaakt op het door de Gemeente aan Brabant Water doorgegeven rekeningnummer.
4.
Verlegkosten Ter beslechting dan wel voorkoming van geschil hebben Partijen een afspraak gemaakt over de terugbetaling van kosten van verleggingen van kabels en leidingen die door Brabant Water na zowel de Eerste opzegging als Tweede opzegging tot en met heden aan de Gemeente in rekening zijn gebracht en door de Gemeente zijn betaald. Het door Brabant Water terugbetaalde bedrag is verdisconteerd in het in Artikel 3 van deze Vaststellingsovereenkomst genoemde lumpsumbedrag dat door Brabant Water in het kader van deze Vaststellingsovereenkomst aan de Gemeente wordt betaald.
5.
Beëindiging geschillen
5.1 Partijen verklaren de Vaststellingsovereenkomst te hebben gelezen, de inhoud ervan volledig te #60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
begrijpen en de Vaststellingsovereenkomst in volledige vrijheid te ondertekenen. Deze Vaststellingsovereenkomst bepaalt voor zover de rechtsverhouding tussen Partijen. 5.2 Na de totstandkoming van deze Vaststellingsovereenkomst zullen Partijen de Lopende Procedures beëindigen, waarbij Partijen zelf de kosten zullen dragen die zij maken of hebben gemaakt in het kader van deze procedures, met inbegrip van het verschuldigde griffierecht. 5.3 Brabant Water zal – binnen 1 week na het tot stand komen van deze Vaststellingsovereenkomst – de Hoge Raad der Nederlanden berichten dat zij haar principale cassatieberoep in de lopende beroepsprocedures aangaande de Aanslag 2017 met kenmerk 23/03205 intrekt, waarbij de Gemeente – indien en voor zover nog vereist – haar incidente cassatieberoep zal intrekken. Brabant Water zal voorts binnen voornoemde termijn schriftelijk aan de heffingsambtenaar c.q. invorderingsambtenaar van de Gemeente bevestigen dat zij haar bezwaar tegen de Aanslagen intrekt. 6. Finale kwijting Door ondertekening van de Vaststellingsovereenkomst hebben Partijen niets meer, hoe dan ook genaamd, van elkaar te vorderen, behoudens uitvoering van het hierin bepaalde. Partijen verlenen elkaar uitdrukkelijk volledige en finale kwijting ter zake van alle mogelijke vorderingen en aanspraken inzake het in artikel 2 omschreven onderwerp van de Vaststellingsovereenkomst. 7.
Totstandkoming Vaststellingsovereenkomst 7.1 De Vaststellingsovereenkomst komt pas tot stand (artikel 6:217 BW) nadat (cumulatief): a.) Het college van burgemeester en wethouders van de Gemeente op grond van het bepaalde in artikel 160 onder d van de Gemeentewet heeft besloten tot het aangaan van deze Vaststellingsovereenkomst; b.) De gemeenteraad van de Gemeente geen bezwaren heeft geuit tot het aangaan van de Vaststellingsovereenkomst; c.) de Vaststellingsovereenkomst bevoegdelijk door/namens beide Partijen is ondertekend. 7.2 Tot het moment dat aan al deze voorwaarden is voldaan, kunnen Partijen geen enkel recht ontlenen aan hetgeen in de Vaststellingsovereenkomst is opgenomen. 8.
Slotbepaling
8.1
Deze Vaststellingsovereenkomst, de hierin opgenomen considerans (‘IN AANMERKING NEMENDE DAT’) en de aangehechte Bijlage vormen een “vaststellingsovereenkomst” in de zin van artikel 7:900 BW.
8.2
Partijen dragen ieder hun eigen kosten – in de zin van artikel 6:96 BW en ook overigens - die zij hebben gemaakt naar aanleiding van het handelen van de gemeente zoals bedoeld in artikel 1 van de Vaststellingsovereenkomst, de onderhandelingen tussen Partijen en het opstellen van de
#60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
Vaststellingsovereenkomst. 8.3
Geen aanpassing van, wijziging van of toevoeging aan deze Vaststellingsovereenkomst zal bindend zijn tussen Partijen, tenzij deze schriftelijk is vastgelegd en is ondertekend door alle Partijen. ONDERTEKENING Aldus opgemaakt en door Partijen ondertekend:
De gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.
Voor deze: [.....]
Voor deze: de heer R.A.M. van Dongen
Op:
Op:
Te:
Te:
#60481518v2Paraaf:
21068730v1
gemeente Geertruidenberg
Brabant Water N.V.