Bijlage 1 Hoofdlijnenakkoord 20221216
Tekst van het document
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
16-12-2022
HOOFDLIJNENAKKOORD INZAKE HERONTWIKKELING RECREATIEOORD ENKHUIZER ZAND DE ONDERGETEKENDEN: (1)
De publiekrechtelijke rechtspersoon: Gemeente Enkhuizen, bezoekadres Breedstraat 53 te Enkhuizen (postbus 11, 1600 AA Enkhuizen), ingeschreven in het handelsregister onder nummer 37159077, te dezen vertegenwoordigd door Jan Franx, wethouder, daartoe, gelet op artikel 171 lid 2 Gemeentewet, gemachtigd door de burgemeester van de Gemeente Enkhuizen, handelend ter uitvoering van het besluit van het college van burgemeester en wethouders van Enkhuizen, d.d. [datum besluit], zaaknummer [zaaknummer], hierna tevens te noemen de “Gemeente”,
(2)
De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid: EuroParcs Enkhuizer Strand B.V., statutair gevestigd te Enkhuizen aan de Immerhornweg 15 (1601 DC), ingeschreven in het handelsregister onder nummer 744912020000, hierna tevens te noemen: “EES”, te dezen rechtsgeldig wordt vertegenwoordigd door Andries Bruil, board member,
hierna gezamenlijk te noemen "Partijen"; NEMEN HET VOLGENDE IN AANMERKING: A
Partijen hebben afspraken gemaakt over de herontwikkeling van Recreatieoord Enkhuizer Zand (hierna tevens te noemen: “Gebiedsontwikkeling”);
B
Tussen Partijen is discussie ontstaan over de evenwichtige verdeling van rechten en plichten;
C
Partijen hebben overeenstemming bereikt over het herstel van de evenwichtige verdeling van rechten en plichten en in dit kader de overname door EES van “Recreatiebad Enkhuizerzand” (hierna tevens te noemen: “Zwembad”);
D
Partijen komen bij deze onder meer overeen dat EES het Zwembad zal kopen en de exploitatie daarvan op zich zal nemen, zoals hierna omschreven, welke koop zal worden aangegaan door een nader overeen te komen koopovereenkomst;
E
EES zal in het kader van de overname van de exploitatie van het Zwembad het personeel van de huidige exploitant overnemen;
F
EES zal voor onbepaalde tijd het Zwembad beschikbaar houden voor het publiek zoals aangegeven in Annex [A] (hierna tevens te noemen: “Publieke Voorziening”);
G
De Gemeente zal een DAEB besluit nemen in overeenstemming met Besluit 2012/21/EU van de Commissie van 20 december 2011 betreffende de toepassing van artikel 106 lid 2 van het Verdrag betreffende de Werking van de Europese Unie op staatssteun in de vorm van compensatie voor de openbare dienst, verleend aan bepaalde met het beheer van diensten van algemene economisch belang belaste ondernemingen (hierna tevens te noemen: “DAEB-Vrijstellingsbesluit”), waarbij EES zal worden belast met de vervulling van de Publieke Voorziening voor 20 (twintig) jaar;
H
Ter compensatie van de DAEB zal de Gemeente EES compenseren voor een deel van het vast te stellen exploitatietekort;
1
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
I
16-12-2022
Partijen zijn voornemens om ter uitvoering en uitwerking van het onderhavige Hoofdlijnenakkoord een vaststellingsovereenkomst (hierna tevens te noemen: “VSO”) in de zin van artikel 7:900 BW te sluiten die de verschillende onderwerpen zal omvatten die hiervoor zijn genoemd;
EN VERKLAREN HET VOLGENDE TE ZIJN OVEREENGEKOMEN: Artikel 1 – Koop Recreatiebad Enkhuizerzand door EES 1
2 3
4
5 6 7
EES zal het Zwembad van de Gemeente kopen voor een bedrag dat is vastgesteld op basis van het taxatierapport van een onafhankelijk taxateur, welke koop zal worden aangegaan bij het tekenen van een koopovereenkomst, bij welke koopovereenkomst mede de bepalingen van dit Hoofdlijnenakkoord zullen worden opgelegd. EES zal de exploitatie van het Zwembad met inbegrip van het huidige personeel dat daarbij betrokken is overnemen van de huidige exploitant. Na de koop en levering van het Zwembad door EES zal EES niet meer gehouden zijn het in de door partijen op 23 oktober 2018 aangegane Anterieure Overeenkomst vastgestelde bedrag voor het gebruik van het Zwembad aan de Gemeente te voldoen. Met het vervallen van deze verplichting zal rekening gehouden worden bij het bepalen van de koopprijs van het Zwembad c.q. de hoogte van een aan EES te verstrekken bijdrage in de exploitatiekosten van het Zwembad. De Gemeente verkoopt het Zwembad onder de voorwaarde dat de Publieke Voorziening behouden blijft. EES zal de Gemeente toestaan het Zwembad te (laten) gebruiken voor de Publieke Voorziening, ook na afloop van het DAEB-besluit met betrekking tot het Zwembad. Hiertoe zullen Partijen in de koopovereenkomst c.q.
de leveringsakte voor zover nodig kwalitatieve verplichtingen, kettingbedingen of erfdienstbaarheden opnemen, alsmede een regeling over eventuele niet afgeschreven en door de Gemeente goedgekeurde verduurzamingsinvesteringen aan het einde van de DAEB in het geval dat de DAEB vroegtijdig (eerder dan na twintig jaar) eindigt. Ingeval EES besluit het Zwembad in de toekomst te verkopen of EES in surseance van betaling of in faillissement zal geraken, zal de Gemeente een recht van eerste koop hebben. Indien EES het Zwembad verkoopt aan een derde, zal EES het Zwembad verkopen met de daarop rustende rechten en plichten zoals in de koopovereenkomst overeengekomen. Hetgeen Partijen in dit Hoofdlijnenakkoord zijn overeengekomen zal worden opgenomen in een eventuele koopovereenkomst en leveringsakte met betrekking tot het Zwembad.
Artikel 2 – DAEB besluit Zwembad 1 2
De Gemeente zal de vervulling van de Publieke Voorziening zoals aangegeven in Annex [A] aanwijzen als een Dienst van Algemeen Economisch Belang (DAEB). De Gemeente zal EES met ingang van de datum van levering van het Zwembad belasten met het beheer van de DAEB inzake de Publieke Voorziening. De Gemeente zal zich inspannen om de overdracht van het Zwembad en het nemen van het DAEB-besluit zonder vertraging te bewerkstelligen. In het te nemen DAEB-besluit zal in elk geval het volgende opgenomen zijn: a) Dat de openbaredienstverplichting bestaat uit de Publieke Voorziening, waarbij de Gemeente de lengte van de DAEB (20 jaar) zal motiveren onder meer door verwijzing naar de verduurzaming die EES zal bewerkstelligen in overeenstemming met de Gemeente en die op basis van voorlopige, nog nader uit te werken berekeningen, tot een geraamde investering door EES van circa EUR 3.700.000,- (zegge: drie miljoen zevenhonderdduizend euro) zal leiden, indien de investering lager uitvalt dan EUR 3.700.000,- (zegge: drie miljoen zevenhonderdduizend euro) zal de in lid 5 genoemde bijdrage van EUR 1,000,000- (zegge: een miljoen euro) van de Gemeente aan de verduurzamingsinvesteringen procentueel worden verlaagd; b) Dat EES met deze openbaredienstverplichting wordt belast;
2
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
3
4
5
6
7
16-12-2022
c)De aard van eventuele bijzondere of uitsluitende rechten die EES door de Gemeente zijn verleend; d) Een beschrijving van het compensatiemechanisme en de parameters voor berekening, monitoring en herzien van de compensatie; e) De regelingen om eventuele overcompensatie te vermijden en terug te vorderen; en f) Een verwijzing naar het Besluit 2012/21/EU van de Commissie van 20 december 2011 betreffende de toepassing van artikel 106, lid 2, van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie op staatssteun in de vorm van compensatie voor de openbare dienst, verleend aan bepaalde met het beheer van diensten van algemeen economisch belang belaste ondernemingen (DAEB-Vrijstellingsbesluit). De basis voor het compensatiebedrag is een jaarlijks door EES op te stellen en door de Gemeente goed te keuren businessplan en begroting waarbij het compensatiebedrag niet hoger zal zijn dan de netto-kosten die verband houden met de Publieke Voorziening. Dit betreft het verschil tussen de met het beheer gemaakte kosten en met het beheer verkregen opbrengsten vermeerderd met een redelijke winst als bedoeld in overweging 18 van het DAEBVrijstellingsbesluit.
Het compensatiebedrag zal een jaarlijkse bedrag van EUR 562.600,- (zegge: vijfhonderdtweeënzestigduizend zeshonderd euro) zijn per prijspeil 1 januari 2023, te indexeren met CPI (consumentenprijs index https://www.cbs.nl/nl-nl/cijfers/detail/70936ned) voor het eerst per 1 jan 2024. Dit tenzij dit bedrag hoger is dan het maximum aangegeven in lid 3 van dit artikel. De Gemeente zal het compensatiebedrag voor de eerste tien jaar in een keer uitbetalen binnen twee maanden nadat EES is belast met de DAEB. Dit komt op een bedrag met een contante waarde van EUR 4.940.000,- (zegge: vier miljoen negenhonderdveertigduizend euro). Van dit bedrag zal een bedrag ter hoogte van EUR 1.136.000 (zegge: één miljoen honderdzesendertigduizend euro) afgetrokken worden ter evenwichtige verdeling van de rechten en verplichtingen tussen Partijen en rekening houdend met het wegvallen van de verplichting van de Gemeente om een kapitaalinjectie te maken voor de aanleg van het Openbaar gebied zoals aangegeven in artikel 4.2 van dit Hoofdlijnenakkoord. Dat komt neer op een bedrag van EUR 3.804.000,- (zegge: drie miljoen achthonderdvierduizend euro). In jaar 11 tot en met 20 van de looptijd van de DAEB zal de Gemeente jaarlijks het compensatiebedrag betalen, zijnde EUR 562.600,- (zegge: vijfhonderdtweeënzestigduizend zeshonderd euro) per prijspeil 1 januari 2023, te indexeren met CPI.
In aanvulling hierop zal de Gemeente in het eerste jaar van de DAEB een bijdrage ter hoogte van EUR 1,000,000- (zegge: een miljoen euro) leveren aan de verduurzamingsinvesteringen die EES in overeenstemming met de Gemeente zal maken, uitgaande van een verduurzamingsinvestering van EES ter hoogte van EUR 3.700.000,- (zegge: drie miljoen zevenhonderdduizend euro) zoals genoemd in sub a van het tweede lid van dit artikel. Het door de Gemeente te nemen DAEB-besluit zal na twintig jaren vervallen. Daarna zal de Gemeente met inachtneming van de toepasselijke regelgeving opnieuw een DAEB-besluit nemen met betrekking tot de exploitatie van het Zwembad. Indien EES na afloop van de in lid 2 van dit artikel genoemde periode van twintig jaren de Publieke Voorziening niet meer zelf wil aanbieden, zal EES de Gemeente daarvan op de hoogte stellen. De Gemeente zal in dat geval de exploitatie uitbesteden aan een derde partij. EES zal het Zwembad daartoe verhuren tegen een kostprijs en een redelijke winstopslag.
Artikel 3 – Fasering 1
EES heeft aangegeven dat de verplichting om de kustboog aan te leggen en in te richten, voordat met de aanleg en bouw van het vakantiepark wordt gestart op bezwaren stuit. In afwijking van het bepaalde in de tijdsplanning bij de Anterieure Overeenkomst zal de Gemeente EES toestaan om vanaf 1 maart 2023, ook voordat met de aanleg van de kustboog wordt begonnen maar gelijktijdig met de aanvang van de aanleg van de rest van het openbaar gebied in de zin van de Anterieure Overeenkomst (het gebied zoals dat gearceerd staat aangegeven op de tekening met kenmerk blad 4.06a behorend bij bijlage 2 bij de Anterieure Overeenkomst, ‘Openbaar gebied’), te beginnen met de realisatie van het vakantiepark. EES zal de aanleg van de rest van het Openbaar gebied realiseren binnen 6 maanden nadat 90% van de recreatiewoningen op het vakantiepark is gebouwd.
3
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
2 8
16-12-2022
EES heeft een inspanningsverplichting om mee te werken aan een oplossing voor eventuele planologische bezwaren tegen de aanleg van de kustboog, bijvoorbeeld op het gebied van watertechnische overwegingen of natuurbehoud. Indien de aanleg van de kustboog onmogelijk blijkt, zal het bedrag dat was gereserveerd voor investering in de kustboog (namelijk circa 3.000.000,- (zegge: drie miljoen euro) geïndexeerd), minus de ten behoeve van de aanleg van de kustboog uitgegeven bedragen tot een maximum van 10% van het bedrag dat was gereserveerd voor investering in de kustboog, in plaats daarvan in het Openbaar gebied worden geïnvesteerd. Indien de investeringen in het alternatieve plan hoger zijn dan het bedrag dat gereserveerd was voor de kustboog, komen eventuele meerkosten voor rekening van EES. EES zal de toestemming van de Gemeente vragen voor zulke alternatieve investeringen. Indien de Gemeente niet akkoord gaat met een alternatief plan voor besteding van de gelden die voor de aanleg van de kustboog waren gereserveerd, zal het bedrag verrekend worden met het compensatiebedrag van de Gemeente voor de Publieke Voorziening. Partijen begrijpen dat het strand door natuurlijke oorzaken zal verdwijnen bij gebreke aan aanleg van de kustboog.
Gedurende de periode dat de kustboog niet is aangelegd zal EES zich inspannen om het strand begaanbaar en representatief te houden door middel van tijdelijke maatregelen. De investeringen moeten de doelstellingen van de Anterieure Overeenkomst met betrekking tot het Openbaar gebied zo goed mogelijk bereiken.
Artikel 4 – Onderhoud en ontwikkeling Openbaar gebied 1
2
In aanvulling op hetgeen is bepaald in artikel 9.1 van de Anterieure Overeenkomst, zal EES gedurende het elfde en twaalfde jaar na oplevering van het Woonrijp maken als bedoeld in artikel 8.6 van de Anterieure Overeenkomst, voor eigen rekening en risico het onderhoud en beheer voeren van het Openbaar gebied. In afwijking van hetgeen Partijen eerder zijn overeengekomen in artikel 6.2 (b) juncto 6.3 (c) van de Anterieure Overeenkomst zal de Gemeente niet gehouden zijn tot een kapitaal injectie van EUR 1.364.800,- (zegge: een miljoen driehonderdvierenzestigduizend achthonderd euro) voor de ontwikkeling van het Openbaar gebied.
Artikel 5 – Zekerheid 1
Rekening houdend met artikel 19 van de Anterieure Overeenkomst, zal EES onder nader overeen te komen voorwaarden zekerheid in de vorm van een bankgarantie of een eerste recht van hypotheek bieden voor: (a) de voorafbetaling van de gemeentelijke bijdrage in het exploitatietekort; (b) de realisatie van de kustboog; (c) de gemeentelijke bijdrage voor de verduurzaming van het Zwembad.
Artikel 6 – Finale kwijting bekende wijzigingen Gebiedsontwikkeling 1
2
Na ondertekening van dit Hoofdlijnenakkoord en de nakoming van de daarin opgenomen verplichtingen, en onder voorbehoud van de totstandkoming van een VSO, verklaart EES van de Gemeente niets meer te vorderen te hebben op welke rechtsgrond dan ook ter zake van de wijzigingen in de juridische en planologische kaders voor de Gebiedsontwikkeling van de afgelopen jaren tot en met de datum van ondertekening van dit Hoofdlijnenakkoord, al dan niet uit hoofde van de Anterieure Overeenkomst en de eerste en tweede allonge zoals door partijen overeengekomen op 28 oktober 2019 (allonge I) en 14 mei 2020 (allonge II), en verleent zij de Gemeente dienaangaande finale kwijting. Het bepaalde in de Anterieure Overeenkomst blijft onverminderd van toepassing voor zover Partijen daar in dit Hoofdlijnenakkoord en de daaropvolgende VSO niet expliciet van afwijken. Na ondertekening van dit Hoofdlijnenakkoord en de nakoming van de daarin opgenomen verplichtingen, en onder voorbehoud van de totstandkoming van een VSO, verklaart de Gemeente niets meer te vorderen te hebben en geen vorderingen in te stellen tegen EES ter zake van de overeenkomsten die de Gemeente en EES althans haar rechtsvoorganger hebben gesloten in de jaren 2017 tot en met 2020, anders dan met betrekking tot de nakoming van de daarin gelegen en thans nog bestaande verplichtingen. Het voorgaande belet niet dat de 4
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
3
16-12-2022
Gemeente daartoe kan worden verplicht door een toezichthouder of een gerechtelijke instantie. In deze gevallen zal de Gemeente in overleg met EES gemotiveerd verweer voeren. Indien handhavend optreden van een toezichthouder leidt tot een besluit met formele rechtskracht waarbij de Gemeente wordt verplicht tot terugvordering van bedragen van EES, blijven de in dit Hoofdlijnenakkoord en de VSO door EES en de Gemeente gemaakte afspraken voor het overige in stand, behoudens nietigheid van deze rechtshandelingen.
Artikel 7 – Communicatie 1 2
Eventuele communicatie in het openbaar met betrekking tot dit Hoofdlijnenakkoord zal door Partijen onderling worden afgestemd. Partijen begrijpen dat met betrekking tot de verkoop van het Zwembad het Didam arrest meebrengt dat voorafgaand aan de verkoop publicatie van het voornemen tot verkoop van het Zwembad vereist is.
Artikel 8 – Instemming gemeenteraad, aandeelhouders en board 1
2
Dit Hoofdlijnenakkoord en de VSO komen tot stand onder voorbehoud van instemming door de gemeenteraad van de gemeente Enkhuizen, en van instemming door de aandeelhouders en de board van EES. De Gemeente behoudt bij de nakoming van hetgeen in deze overeenkomst wordt bepaald volledig haar publiekrechtelijke verantwoordelijkheid ten aanzien van haar publiekrechtelijke besluitvormingsproces. Dit houdt in dat er van de zijde van de Gemeente geen sprake is van een toerekenbare tekortkoming indien het handelen naar deze verantwoordelijkheid eist dat de Gemeente publiekrechtelijke rechtshandelingen verricht die niet in het voordeel zijn van de aard of de strekking van dit Hoofdlijnenakkoord. Niettemin garandeert en staat de Gemeente er jegens EES voor in dat gedurende de uitvoering van de overeenkomst er geen sprake zal zijn van vaststelling van nieuw of gewijzigd gemeentelijk beleid dat nadelige gevolgen kan hebben voor de uitvoering van dit Hoofdlijnenakkoord tenzij het nieuwe of gewijzigde beleid noodzakelijk is vanwege nieuwe wet- en regelgeving van provinciaal, rijks, waterschaps of Europees niveau.
Artikel 9 – Medewerking huidige exploitant Zwembad 1 Partijen maken de afspraken met betrekking tot de exploitatie van het Zwembad in dit Hoofdlijnenakkoord onder voorbehoud van de toestemming van de huidige exploitant van het Zwembad. Artikel 10 – Fiscale gevolgen 1 3
Partijen zullen de fiscale gevolgen van dit Hoofdlijnenakkoord en de VSO in beeld laten brengen door middel van een fiscale doorrekening. Partijen komen dit Hoofdlijnenakkoord overeen onder voorbehoud dat de in dit Hoofdlijnenakkoord gemaakte afspraken voor een der Partijen niet leiden tot onacceptabele fiscale lasten.
ALDUS OVEREENGEKOMEN EN IN TWEEVOUD OPGEMAAKT EN GETEKEND TE [Plaats] OP [Datum]
Jan Franx namens de publiekrechtelijke rechtspersoon: Gemeente Enkhuizen
A.B.J.M. Bruil namens de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid: EuroParcs Enkhuizer Strand B.V.
5
CONCEPT: UITSLUITEND TER DISCUSSIE DOELEINDEN STRIKT VERTROUWELIJK
16-12-2022
Annex [A]: Publieke Voorziening De Publieke Voorziening bestaat in de exploitatie en het beheer van "Recreatiebad Enkhuizerzand", en wordt als zodanig aangewezen als dienst van algemeen economisch belang. Deze dienst van algemeen economisch belang omvat de volgende verplichtingen: -
Het Zwembad is binnen de vast te stellen openingstijden op redelijke en non-discriminatoire voorwaarden voor eenieder toegankelijk;
-
Het bestaande rooster met de huidige openingstijden geldt als uitgangspunt; o
o
45% van de openingstijd is bestemd voor verenigingen en doelgroepen: de huidige verenigingen hun huidige rechten (uren, dagen, etc.) behouden, en de huidige doelgroepen (Club Aquasportief of een andere aanbieder van de momenteel door Club Aquasportief aangeboden activiteiten of vergelijkbare activiteiten van dezelfde omvang, medisch zwemmen, inclusief zwemmen voor senioren(thans Aquasport voor senioren en "Fifty Fit” al dan niet te vervangen door andere lessen voor dezelfde doelgroep op dezelfde tijd) zwemmen voor zwangeren, baby en peuterzwemmen, babymassage het leszwemmen, schoolzwemmen en discozwemmen) op een vergelijkbare wijze (uren, dagen, etc.) worden gefaciliteerd; 55% van de openingstijd is bestemd voor vrij zwemmen.
-
Als toegangsprijs voor het Zwembad zullen ten hoogste de door de Gemeente vastgestelde tarieven worden gehanteerd, en deze tarieven mogen nooit meer worden verhoogd dan het gemiddelde jaarlijkse consumentenprijsindex (consumentenprijsindex https://www.cbs.nl/nl-nl/ cijfers/detail/70936ned);
-
Ten behoeve van de Publieke Voorziening zal EES conform het bepaalde in artikel 2 lid 5 van dit Hoofdlijnenakkoord circa EUR 3.700.000 (zegge: drie miljoen zevenhonderdduizend euro) investeren in de verduurzaming van het Zwembad, waaraan de Gemeente EUR 1.000.000, (zegge: een miljoen euro) zal bijdragen. Indien de investering van EES lager zal zijn, zal de bijdrage van de Gemeente procentueel worden verlaagd.
6