Bijlage 1 - Geheimhoudingsbesluit Aankoop BIC1

gemeente Eindhoven Inboeknummer 7851654_04 Dossiernummer 25.04.351 B&W beslisdatum 21 januari 2025

Besluit Het college van burgemeester en wethouders van Eindhoven besluit een verplichting tot geheimhouding op te leggen ten aanzien van de in dit besluit nader omschreven stukken1 en besluit deze stukken aan de raad en de meningsvormende vergadering te verstrekken.2

Aanleiding Bij het raadsvoorstel BIC1, dat voor de raadsvergadering van 25 februari 2025 staat geagendeerd, behoren stukken die zich gelet op de inhoud daarvan niet lenen voor openbaarmaking. Op die stukken ziet dit besluit.

Besluit 1. De verplichting tot geheimhouding wordt opgelegd ten aanzien van: 0. BIC1 Leeswijzer a. BIC1 Bijlage Letter of Intent d.d. 13 november 2024 GEHEIM b. BIC1 Bijlage Share Purchase Agreement (SPA), incl. bijlagen en samenvattende oplegger GEHEIM c. BIC1 Bijlage DD-rapport Legal and Tax GEHEIM d. BIC1 Bijlage DD-rapport Technisch GEHEIM e. BIC1 Bijlage DD-rapport Financieel GEHEIM f.

BIC1 Bijlage W&I-verzekering d.d. GEHEIM

g. BIC1 Bijlage Businesscase GEHEIM h. BIC1 Bijlage Taxatierapport GEHEIM 2. De hierboven genoemde stukken worden aan de raad en de meningsvormende vergadering verstrekt.

Inboeknummer 7851654_04 3. De verplichting tot geheimhouding geldt niet voor raadsleden en leden van de meningsvormende vergadering onderling. 4. De opgelegde verplichting tot geheimhouding geldt voor onbepaalde tijd tenzij de raad deze verplichting eerder opheft.3 Het is noodzakelijk om op deze wijze de verplichting tot geheimhouding op te leggen vanwege het volgende.

Motivering Ten aanzien van de bijlagen c t/m e wordt de verplichting tot algehele geheimhouding opgelegd, omdat openbaarmaking van deze stukken, gelet op de inhoud daarvan, * bedrijfs- en fabricagegegevens betreft, die door natuurlijke personen of rechtspersonen vertrouwelijk aan de overheid zijn meegedeeld.4 Het gaat bij de bijlagen c t/m e om due diligence-onderzoeken, d.w.z. onderzoeken gericht op het vaststellen van de juistheid van de aan de koper (de gemeente) gepresenteerde informatie en het in beeld brengen van risico’s en kansen van de koop. Op grond van artikel 5.1, lid 1, onder c., van de Woo blijft openbaar maken van dergelijke informatie achterwege. Dit is een “absolute” uitzonderingsgrond. Dat wil zeggen dat er geen ruimte is voor afweging van belangen, openbaarmaking is niet toegestaan. De verplichting tot algehele geheimhouding van deze bijlagen is daarom noodzakelijk.

Ten aanzien van de bijlagen c en d wordt de verplichting tot algehele geheimhouding eveneens opgelegd omdat openbaarmaking van deze stukken, gelet op de inhoud daarvan niet opweegt tegen het belang van * de beveiliging van personen en bedrijven en het voorkomen van sabotage;1 De bijlagen c en d bevatten gedetailleerde informatie over de inrichting van het gebouw van BIC 1, de bevoorrading van de huurders, de ingebouwde cleanrooms, de electra voorzieningen van de huurders, de databekabeling van de huurders en andere gevoelige gegevens. Een kwaadwillende zou de combinatie van deze gegevens uit deze bijlagen kunnen gebruiken om de beveiliging van BIC 1, althans de daarin gevestigde bedrijven te omzeilen of daar inbreuk op te maken, al dan niet door sabotage. Ook de Rijksdienst voor Ondernemend Nederland (RVO) waarschuwt daarvoor op haar website: “Inlichtingendiensten zijn ook niet alleen geïnteresseerd in 'officiële' bedrijfsgeheimen. Vertrouwelijke informatie is soms af te leiden uit meerdere, relatief toegankelijke, losse stukjes informatie, zoals klanten- en personeelsbestanden. Betalingsgegevens uit uw administratie vertellen, in combinatie met informatie over uw leveranciers en afnemers, misschien wel iets over uw (geheime) bedrijfsstrategie.” https://www.rvo.nl/onderwerpen/veilig-weerbaar-ondernemen/spionage 1Artikel 5.1, tweede lid, onder h, van de Woo

2

Inboeknummer 7851654_04 Met bedrijven als ASML, KMWE, Anteryon etc. is een geplande inbreuk door derden (inclusief inlichtingendiensten) op de beveiliging of sabotage niet ondenkbeeldig. KMWE levert onderdelen voor Defensie en over de geopolitieke belangstelling voor ASML en Anteryon is al veel geschreven in de pers. Dat blijkt ook uit het feit dat BIC 1 is opgenomen in de Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames (Vifo). Die recente wet helpt om voorkomen dat strategisch belangrijke kennis en bedrijven in verkeerde handen vallen. De wet Vifo geeft de minister de macht om – kort gezegd - overnames die mogelijk een bedreiging vormen voor de nationale veiligheid, daarop te toetsen en te voorkomen. Dat BIC 1 is opgenomen in die wet is een duidelijke indicatie dat er gevaar kan zijn voor de beveiliging van de daar gevestigde bedrijven, inclusief sabotage van die bedrijven. Ook in het jaarverslag 2023 van de Militaire Inlichtingen- en Veiligheidsdienst (MIVD) is duidelijke aandacht voor veiligheid van de bedrijven. Daarin staat onder meer: “De MIVD heeft in samenwerking met de AIVD onderzoek gedaan naar de Chinese spionagedreiging tegen de Nederlandse halfgeleidersector. Hierbij constateren de diensten dat van de Chinese inlichtingendiensten een brede spionagedreiging uitgaat richting de halfgeleiderindustrie in verscheidene landen, waaronder Nederland.

Partijen in de Nederlandse halfgeleiderindustrie moeten daarbij rekening houden met zowel een digitaledreiging als een zogenaamde human intelligence- of insider threats.” Door deze dreigingen, is het van groot belang voor de bedrijven op BIC 1, maar ook voor het ecoysteem in Brainport Eindhoven als geheel dat deze gegevens geheim blijven. De verplichting tot algehele geheimhouding van deze bijlagen is daarom noodzakelijk. Ten aanzien van de bijlagen a, b, f t/m h wordt de verplichting tot algehele geheimhouding opgelegd, omdat het belang van openbaarmaking, gelet op de inhoud daarvan, niet opweegt tegen * het belang van andere dan in artikel 5.1, eerste lid, aanhef en onder c, van de Woo genoemde concurrentiegevoelige bedrijfs- en fabricagegegevens5 en * de financiële of economische belangen van de gemeente;2 De bijlagen a en b, d.w.z. de Letter of Intent en de Share Purchase Agreement (koopovereenkomst) zijn onlosmakelijk met elkaar verbonden en beschrijven de uitgangspunten van partijen respectievelijk de uitgewerkte afspraken op basis waarvan de verkoop, aankoop en overdracht van de aandelen in BIC1 kan plaatsvinden. Beide stukken bevatten concurrentiegevoelige informatie van de verkoper en informatie m.b.t. de financieel-economische belangen van de gemeente.

Deze belangen wegen zwaarder dan het belang van openbaarheid in dit geval, zodat op deze stukken een geheimhoudingsplicht rust. Bijlage f. betreft de W&I (Warranty & Indemnity) verzekering is bedoeld om daarmee de nakoming van garanties door de verkoper te verzekeren. De inhoud van deze verzekering is geheim omdat deze zowel inzicht geeft in concurrentiegevoelige informatie 2 artikel 5.1, tweede lid, onder b, van de Woo

3

Inboeknummer 7851654_04 van de verkoper als in financiële belangen van de gemeente, welke belangen hier zwaarder wegen dan het belang van openbaarheid. Ten aanzien van bijlage g (businesscase) en h (Taxatierapport) wordt de verplichting tot algehele geheimhouding opgelegd vanwege het volgende. De businesscase bevat de uitgewerkte kosten-batenanalyse waarmee de haalbaarheid van de transactie voor de gemeente is beoordeeld. Op grond van de financiële en economische belangen van de gemeente is deze informatie geheim (artikel 5.1, tweede lid, onder b, van de Woo). De businesscase bevat daarnaast herleidbare gegevens uit de bijlagen a tot en met f, die door natuurlijke personen of rechtspersonen vertrouwelijk aan de overheid zijn meegedeeld. Het Taxatierapport bevat de vastgoedtaxatie die in onze opdracht is uitgevoerd door onafhankelijke deskundigen en deze heeft bijgedragen aan de gemeentelijke positiebepaling in de onderhandelingen en ligt mede ten grondslag aan de businesscase. Het belang van openbaarmaking, onder meer bestaande uit het recht op vrijheid van meningsuiting en het belang van een openbaar democratisch besluitvormingsproces, weegt in dit concrete geval daarom niet op tegen het belang van andere dan in artikel 5.1, eerste lid, aanhef en onder c, van de Woo genoemde concurrentiegevoelige bedrijfs- en fabricagegegevens.

en de financiële of economische belangen van de gemeente (artikel 5.1, tweede lid, onder b, van de Woo). De verplichting tot algehele geheimhouding van deze bijlagen is daarom noodzakelijk. Tenslotte, de leeswijzer (0) is opgesteld om te helpen bij het doornemen van de grote hoeveelheid stukken en informatie. De Leeswijzer bevat een korte toelichting op de bijlagen en het proces van de voorgenomen koop van aandelen en daarmee het eigendom van BIC 1. Omdat de Leeswijzer over de op grond van dit besluit geheime stukken gaat, is deze om dezelfde redenen als die documenten geheim. Duur geheimhoudingsplicht De documenten die in het kader van deze besluitvorming ter inzage worden gelegd zijn heel divers, maar bevatten direct of indirect veel informatie die als bedrijfsgegevens van derden kwalificeert. Het betreft vertrouwelijk medegedeelde of anderszins concurrentiegevoelige bedrijfsgegevens van de verkopende partij, maar ook van derden zoals huurders. Daar komt bij dat er sprake is van informatie met extra risico’s voor inbreuken op de beveiliging al dan niet door sabotage van bij BIC1 betrokken bedrijven. De geheimhouding wordt daarom deels voor onbepaalde tijd en deels voor een duur van 5 jaar opgelegd. Dit past ook in de afspraken over vertrouwelijkheid die zijn gemaakt met de verkopende partij die randvoorwaarde waren om tot deze transactie te komen.

De duur van de verplichting tot geheimhouding in de bijlagen c tot en met e, g en h wordt opgelegd voor onbepaalde tijd. Hierbij is van belang dat te bewaren documenten op grond van de Archiefwet 1995 uiterlijk na twintig jaar (en op grond van de nieuwe Archiefwet die waarschijnlijk op 1 januari 2026 in werking treedt na 10 jaar) worden overgedragen aan de archiefbewaarplaats (of “depot”). Een gemeentelijke geheimhoudingsplicht heeft geen

4

Inboeknummer 7851654_04 voorrang op de regels van de Archiefwet. Het overbrengingsproces is een natuurlijk moment om stil te staan bij de noodzaak van handhaven van de geheimhouding van de stukken en het beantwoorden van de vraag of een beperking van de openbaarheid op grond van de Archiefwet op zijn plaats is. In de nieuwe Archiefwet worden de beperkingen aan openbaarheid gelijk gesteld aan de uitzonderingsgronden die de Woo noemt in artikel 5.1 Woo. De duur van de verplichting tot geheimhouding van de bijlagen 0, a, en f is vijf jaar, waarna het college een voorstel zal voorbereiden t.a.v. opheffing geheimhouding. De termijn van vijf jaar sluit aan bij de extra motiveringsplicht van artikel 5.3 van de Woo voor documenten die ouder zijn dan vijf jaar. Voor een aantal onderdelen (vgl. bedrag van aankoop) van deze documenten geldt dat zij vanwege de eisen die Gemeentewet en Besluit Begroting en Verantwoording (BBV) stellen aan openbare besluitvorming en deelnemingen tussentijds openbaar zullen worden. De duur van de verplichting tot geheimhouding van bijlage b, dit is de Share Purchase Agreement (SPA), wordt eveneens opgelegd voor vijf jaar, met uitzondering van een drietal bijlagen, 8,12 en 18 (schedules) van de SPA. Deze drie bijlagen bevatten informatie die direct samenhangt/overlapt met de bijlagen c tot en met e en g.

Op die drie bijlagen rust daarom eveneens een geheimhoudingsplicht voor onbepaalde tijd.

Mededelingen algemeen Op een geheim te houden stuk wordt vermeld dat het geheim is.6 Indien ten aanzien van een stuk slechts de verplichting tot gedeeltelijke geheimhouding wordt opgelegd, wordt op het stuk vermeld op welk(e) gedeelte(n) de verplichting tot geheimhouding ziet. Een geheim te houden stuk blijft onder berusting van de griffier, die de leden van de raad inzage verleent.7 In het geval van de meningsvormende vergadering verleent de secretaris van die vergadering een lid desgevraagd inzage.8 Schending van de verplichting tot geheimhouding kan ertoe leiden dat een raadslid of lid van de meningsvormende vergadering voor een duur van drie maanden wordt uitgesloten van het ontvangen van informatie ten aanzien waarvan een verplichting tot geheimhouding geldt.9 Daarnaast is opzettelijke schending van de opgelegde verplichting geheimhouding een misdrijf.10 De opgelegde verplichting tot geheimhouding geldt tot de raad deze opheft.11

Mededeling specifiek bij lopende onderhandelingen met externe partijen In het geval de verplichting tot geheimhouding rust op stukken met daarin informatie die van belang is voor nog lopende onderhandelingen tussen de gemeenten en derden (lees: externe partijen), is of wordt slechts die informatie met deze derden gedeeld die noodzakelijk is voor een goed verloop van die onderhandelingen. Wat onder noodzakelijk wordt verstaan, wordt schriftelijk vastgelegd voorafgaand aan het delen van deze informatie. Dit geldt ook voor de vorm waarin en de wijze waarop deze informatie wordt gedeeld. Het schriftelijk vastleggen gebeurt door het college, dan wel ambtelijk door degene die in opdracht van het college verantwoordelijk is voor het voeren van de onderhandelingen. Daarnaast worden met de betrokken derden afspraken gemaakt om te borgen dat de gedeelde informatie door hen niet op enigerlei wijze aan anderen wordt verstrekt, in ieder

5

Inboeknummer 7851654_04 geval zolang de verplichting tot geheimhouding voortduurt. Ook dit gebeurt voorafgaand aan het delen van de informatie.

Rechtsmiddel Tegen dit besluit kan een belanghebbende bezwaar maken binnen zes weken na de dag waarop dit besluit bekend is gemaakt. Hiervoor dient binnen deze termijn een bezwaarschrift te worden ingediend via de website van de gemeente Eindhoven of per post: Gemeente Eindhoven, Sector Veiligheid, Juridische Zaken en Bestuur t.a.v. Bezwaar, Beroep en Klachten, Postbus 90150, 5600 RB Eindhoven. Het besluit blijft gelden tijdens de bezwaarprocedure. Een belanghebbende die de werking van het besluit wil laten schorsen, kan bij een spoedeisend belang om een voorlopige voorziening verzoeken bij de voorzieningenrechter van de rechtbank Oost-Brabant, sector Bestuursrecht, Postbus 90125, 5200 MA ’s-Hertogenbosch. Hiervoor is aan de rechtbank een bedrag aan griffierecht verschuldigd. Eindhoven, 21 januari 2025, Burgemeester en wethouders van Eindhoven,

Gemeentesecretaris.

1 Op grond van artikel 87 van de Gemeentewet in samenhang met artikel 5.1 van de Wet open overheid. 2 Op grond van artikel 88, tweede lid, van de Gemeentewet. 3 Dit volgt uit artikel 89, vierde lid, van de Gemeentewet. 4 Artikel 5.1, eerste lid, aanhef en onder c, van de Woo. 5 Artikel 5.1, tweede lid, aanhef en onder f, van de Woo. 6 Artikel 89, eerste lid, van de Gemeentewet. 7 Artikel 9, derde lid, van het Reglement van Orde van de gemeenteraad van Eindhoven 2023. 8 Artikel 12, zesde lid, van de Verordening op de voorbereidende bijeenkomst en de meningsvormende vergadering gemeente Eindhoven 2023. 9 Artikel 89, vijfde lid, van de Gemeentewet. 10 Artikel 272 van het Wetboek van Strafrecht. 11 Artikel 89, vierde lid, van de Gemeentewet.

6