Schriftelijke bijdrage dhr. Verbeek - BomenBezwaarSchorsing MOW

Aan de leden van de Commissie MOW Stadhuis per site-mail 1-7-2024

Betreft: bijdrage inzake bezwaar en opschorting bomen-kap; agenda MOW 4-7-2024, raadsbrief 18-6-2024

Geachte leden van de Commissie, Op 11-4-2024 heeft u over bezwaar tegen kap-vergunningen 2 vragen gesteld, waaronder geldt voor een kapvergunning dat bezwaar altijd een opschortende werking heeft. De Wethouder lijkt met de raadsbrief dd. 18-6-2024 enige opschortende werking te bevestigen maar voor zo ver ik als niet-jurist overzie heeft bezwaar geen enkele opschortende werking, dat is het nu juist. Ook op andere punten lijkt de brief onjuist of onduidelijk, bijgaand in de brief gemarkeerd 1 t/m 7. Sowieso komt het bij bezwaar en opschorting aan op de kleinste juridische details, de gemeentejuristen en de rechtbank kennen geen coulance. Bovendien gaat de Wethouder voorbij aan de stelsel-wijziging door de Omgevingswet ingaande 1-1-2024; daarmee is in het bijzonder de uitgestelde werking van de kap-vergunningen ingeperkt en is het voor zo ver ik overzie voor bewoners ( bijna ) onmogelijk geworden om de kap te laten wachten op de her-overweging op bezwaar. Uitwerking in de annotaties 1 t/m 8 onderstaand. Al met al lijkt het ingaande 1-1-2024 juridisch bijna onmogelijk te zijn geworden om de kap op te houden tot de beslissing in her-overging op bezwaar. Echter, met de boom-eigenaar, zelfs met een particuliere eigenaar, dus al helemaal met de gemeente als eigenaar én vergunningverlener, kunnen wel afspraken worden gemaakt om de kap uit te stellen tot de beslissing op bezwaar.

Los van alle juridische details is dit de clou van de zaak maar die staat niet in de brief.

Al met al geef ik u graag in overweging om de Wethouder te vragen om: A. een reactie te geven op de onderstaande annotaties 1 t/m 8; B. de bewoners en de gemeente nodeloos procederen bij de rechtbank te besparen en in de vergunning-aanvragen van V&OR en in de beslissingen van VTH op die aanvragen een bepaling op te nemen met de strekking dat de kap wordt uitgesteld tot een week na de beslissing op bezwaar en tot na de beslissing op een eventueel schorsingsverzoek zodat de omwonenden met de gemotiveerde beslissing op bezwaar in de hand een week de tijd hebben om wel of niet beroep in te stellen en een schorsingsverzoek in te dienen. ( met alle tijdbeslag en kosten van dien ) Nadere toelichting geef ik desgewenst graag, contactgegevens zijn bij de griffie bekend. Met vriendelijke groet, Hans Verbeek bijlage: raadsbrief 18-6-2024

Annotaties bij raadsbrief 18-6-2024 inzake Opschortende werking van een bezwaarschrift tegen een kapbesluit

1. Stelsel-wijziging ingaande 1-1-2024 De kap-aanvragen van de gemeente en van particuliere boom-eigenaren vallen niet alleen onder de Algemene wet bestuursrecht Awb, de Bomenverordening en de Herplantregeling maar ingaande 1-1-2024 ook onder de Omgevingswet. In de Omgevingswet zijn enkele nieuwe spelregels opgenomen maar voor zo ver ik overzie heeft de Omgevingswet de spelregels van de Awb voor bezwaar, opschorting en beroep ongewijzigd gelaten. Echter, toch komt de Wethouder met nieuwe regels voor bezwaar en opschorting, de brief lijkt op die punten dus niet te kloppen, de Omgevingswet omvat helemaal geen spelregels voor bezwaar en opschorting, de brief lijkt de regelingen-stelsels van Awb en Omgevingswet door elkaar te klutsen en onvolledig weer te geven. Specificatie in 2 t/m 8 hierna. 2. Bezwaartermijn De Wethouder zegt dat belanghebbenden binnen vier weken na publicatie van het kapbesluit bezwaar kunnen maken. Echter, dit klopt niet, de bezwaartermijn is gewoon zes weken gebleven. 3. Start van de bezwaartermijn De Wethouder zegt dat belanghebbenden binnen vier weken na de dag waarop het kapbesluit is gepubliceerd bezwaar kunnen maken. Echter, dit klopt niet, de bezwaartermijn gaat niet lopen op de dag van publicatie maar op de dag dat de vergunning is verzonden aan de aanvrager. Meestal is dit de datum die op de vergunning staat.

Let wel, de dienst VTH heeft nogal eens moeite met publiceren van de vergunning, het gebeurt dat de publicatie pas weken later komt zodat van de 6-wekentermijn weinig meer over is. Zelfs dán eindigt de bezwaartermijn niet 6 weken na publicatie maar 6 weken na de verzending aan de vergunningaanvrager. 4. Belang De Wethouder zegt dat belanghebbenden bezwaar kunnen indienen. Inderdaad, dit klopt als een bus, uitsluitend belanghebbenden kunnen bezwaar maken, maar wie zijn dat ? Helaas, hoeveel spelregels en andere kleine juristen-lettertjes er ook zijn, er is geen enkele regel die uitwijst wie belanghebbend is en dus bezwaar kan indienen. Dit betekent dat per boom een discussie wordt gevoerd of de bezwaar-indiener niet op teveel afstand woont of te weinig zicht op de boom heeft om belanghebbend te kunnen zijn. Mijn ervaring: geen discussie bij wonen op 50m afstand en zicht op de boom. Ook bijvoorbeeld een bewoners-organisatie, sportvereniging of VvE kan belanghebbend zijn, dan is er meestal geen afstands- en zicht-discussie maar proberen de gemeente-juristen eerst het bezwaar van tafel te krijgen met een redenering dat bezwaar tegen kap niet past binnen statutair doel en feitelijke activiteiten van de organisatie.

5. Uitgestelde werking De Wethouder zegt dat de aanvrager 4 weken na de vergunning mag kappen. Dit betreft een nieuwe spelregel, Omgevingswet artikel 16.79. https://wetten.overheid.nl/BWBR0037885/2024-0101/0#Hoofdstuk16_Afdeling16.7_Paragraaf16.7.2_Artikel16.79

Sowieso heeft deze bepaling helemaal niks te maken met bezwaar en opschorting, het gaat uitsluitend om uitgestelde inwerkingtreding . Op 2 andere punten is lid 2 niet geheel duidelijk: a. Wanneer begint de 4-wekentermijn van de uitgestelde werking te lopen, is dat op de dag van de ( vertraagde ) publicatie door VTH of op de dag dat VTH de vergunning heeft verzonden aan de aanvrager ? Ik vermoed dit laatste, dus net zoals de bezwaartermijn, begint ook deze termijn niet te lopen bij de publicatie maar al ( veel ) eerder, bij de verzending aan de aanvrager, zodat veelal op de dag van publicatie ( bijna ) niks meer van de 4-wekentermijn over is terwijl de bewoners nog moeten beginnen met opvragen van de stukken, wat ook al gauw een week kost. b. Is de uitgestelde werking van artikel van lid 2 alleen van toepassing als de gemeente dit in de vergunning heeft bepaald of altijd ? Ik vermoed dit laatste, zodat altijd 4 weken na de verzending van de vergunning mag worden gekapt, ook als de 4-wekentermijn niet in de vergunning staat.

6. Bezwaarbehandeling De Wethouder zegt dat het bezwaarschrift in principe pas behandeld zou kunnen worden nadat de boom al is gekapt. Nee, dit klopt niet, de behandeling van een bezwaarschrift hoeft helemaal nergens op te wachten, de behandeling kan starten op de dag van ontvangst. Echter, in de praktijk wordt een bezwaarschrift ( bijna ) nooit behandeld binnen 4 weken, laat staan dat er binnen 4 weken een beslissing op bezwaar komt, dus om een door VTH vergunde kap op te houden tot aan de beslissing op bezwaar is ( bijna ) altijd een schorsingsverzoek nodig, dus een juridische stap naar de Rechtbank.

7. Schorsing De Wethouder zegt dat om de kap op te schorten bij de rechtbank een voorlopige voorziening moet worden aangevraagd. Dit op zich klopt als een bus maar is onvolledig: éérst moet bij de gemeente een gemotiveerd bezwaarschrift worden ingediend, een kopie hiervan moet met het schorsingsverzoek worden meegestuurd. Dit is niet zo maar, de rechtbank beoordeelt een schorsingsverzoek ook alvast op inhoud: is er kans dat de verleende vergunning moet worden ingetrokken ?

8. Participatie Niet alleen in de Participatieverordening die u vorige week in de Raad heeft vastgesteld, óók in de Omgevingswet ingaande 1-1-2024 staan participatie-regels, onder meer voor vergunning-aanvragers. Met de Handreiking Participatie heeft de dienst VTH vergunning-aanvragers al in 2023 opgeroepen om eerst de omwonenden participatie te bieden en afhankelijk van het resultaat daarvan een vergunning-aanvraag in te dienen. Dit geldt natuurlijk ook voor kap-aanvragen maar de dienst V&OR die gemeentelijk boom-eigenaar is heb ik het afgelopen half jaar nog geen participatie zien bieden. Hoe moeten we dit nu zien, geldt volgens de dienst V&OR de oproep van VTH om omwonenden participatie te bieden wel voor bijvoorbeeld bouw-vergunningen maar niet voor kap-vergunningen of kent V&OR de Handreiking van VTH nog niet ?